【正文】 ：（一）內(nèi)容具體確定；（二）表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。【釋義】本條是對要約的定義及其構(gòu)成要件的規(guī)定。一、關(guān)于要約的定義要約在不同的情況下可以稱為“發(fā)盤”、“發(fā)價”等，發(fā)出要約的人稱為“要約人”，接收要約的人稱為“受要約人”。按照大陸法系，合同被定義為當(dāng)事人的“合意”，要約則一般被定義為：“以一定契約之成立為目的之確定的意思表示”或者“是當(dāng)事人一方向另一方提出合同條件，希望另一方接受的意思表示?！贝箨懛ㄏ档拿穹ɡ碚撜J(rèn)為，要約僅僅是一個希望訂立合同的意思表示，還不能算是法律行為。因為，法律行為是設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的合同法律行為，要約本身雖然會引起一定的法律效果，但尚不能發(fā)生當(dāng)事人所希望的成立合同的效力。也有的學(xué)者認(rèn)為，要約在性質(zhì)上是一種附條件的法律行為。要約人發(fā)出要約之后，要受法律規(guī)定的限制，不依規(guī)定不能撤回或者撤銷。如果對方承諾則協(xié)議達(dá)成，就必須按照達(dá)成的協(xié)議履行，違反協(xié)議就要承擔(dān)違約責(zé)任。在英美法系，合同則被定義為“許諾”或者一系列的“許諾”，要約也被視為或者被定義為當(dāng)事人所作的一種允諾。如“要約，實際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾”。以“許諾”為要約下定義是不奇怪的，“許諾”或“諾言”（Promise）是英美合同法理論的一個十分重要的概念，基本上是合同的同義語，如“合同是由法律強制履行的一個或一系列的諾言”。美國《合同法重述》也是這樣下定義的：“一個合同是這樣一個或一系列許諾，違背它，法律將給予補償；履行它，法律將通過某種方式確認(rèn)是一種義務(wù)”。英美法合同理論上還有一個重要的概念：“對價”（Consideration），要約是否有效以及合同是否有效取決于有無對價。P．S．阿蒂亞在他的《合同法概述》對要約的說明中說：“要約，實際上是要約人做什么事或不做什么事的一種許諾，而這種許諾有效的條件是承諾人應(yīng)接受這個要約，并對這個要約支付或答應(yīng)支付它的對價”。以許諾給要約下定義從英美法來講可能是最貼切的，但在英美法也可以看到其它的定義方式。美國《合同法重述》第24條規(guī)定：“要約是對即時進(jìn)行交易的愿望的表達(dá)。這一表達(dá)能使一個通情達(dá)理處于受要約人地位的人相信，他或她只要對該要約表示同意，即接受該要約，就可以進(jìn)行交易”。世界學(xué)生版教科書《合同法》（G．H．Treitel著，Sweet＆Maxwell1995年版）也采納了這樣的定義：“要約是要約人希望就特定事項簽訂合同、并且一經(jīng)受要約人承諾即受拘束的意思表示”。這兩個定義與大陸法的定義沒有什么差別。盡管存在不同的理論和不同的定義方式，我們可以知道，兩大法系對要約含義的認(rèn)識基本是一致的。因為說的是同一件事，解決的是同一個問題。本條采取的是最通常和最簡單的定義方式：要約是希望和他人訂立合同的意思表示。二、要約的構(gòu)成要件一項訂約的建議要成為一個要約，要取得法律效力，必須具備一定的條件。如不具備這些條件，作為要約在法律上就不能成立。按照大陸法系的合同法理論對要約的解釋，要約成立的要件有四個：（一）要約是特定合同當(dāng)事人的意思表示。發(fā)出要約的目的在于訂立合同，要約人必須使接收要約的相對方能夠明白是誰發(fā)出了要約以便作出承諾。因此，發(fā)出要約的人必須能夠確定，必須能夠特定化。雖然合同雙方都可以作為要約人，但作為要約人的必須是特定的合同當(dāng)事人。不論是自然人或者是法人，只要是具有相應(yīng)民事權(quán)利能力與民事行為能力的人，都可以作為要約人。如果是代理人，必須取得本人的授權(quán)，還必須說明誰是被代理人。作為要約人只要能夠特定即可，并不一定需要說明要約人的具體情況，也不一定需要知道他究竟是誰。一個要約，如果處于能夠被承諾的狀態(tài)就可以，不需要一切情況都清清楚楚。如自動售貨機，消費者不需要了解究竟是哪家公司安置，誰是真正的要約人。只要投入貨幣，作出承諾，便會完成交易。（二）要約必須向要約人希望與之締結(jié)合同的相對人發(fā)出。合同因相對人對于要約的承諾而成立，所以要約不能對希望與其訂立合同的相對人以外的第三人發(fā)出。但相對人是否必須是特定的人，則有不同的看法。一種觀點認(rèn)為，要約必須是向特定人發(fā)出，向不特定人發(fā)出的訂約建議是要約邀請。因為，向特定人發(fā)出的要約，一旦承諾合同就成立，而向不特定的人發(fā)出的訂約建議，承諾了也不會當(dāng)然導(dǎo)致合同成立。另一種觀點認(rèn)為，要約可以向不特定的人發(fā)出?，F(xiàn)實有許多向不特定人發(fā)出要約的情況。如自動售貨機的設(shè)置，電車、渡船、公共汽車的行駛，戲院、電影院的開設(shè)。但不是說在一切情況下都可以向不特定的人發(fā)出要約。要約一般應(yīng)向特定人發(fā)出。因為，相對人的特定化意味著要約人對誰有資格作為承諾人，作為合同相對方作出了選擇，這樣對方一承諾，一個合同就成立了。如果相對人不確定，則作為合同的另一方當(dāng)事人就是不確定的，既然不確定，作出承諾后合同也不一定成立。如果是這種情況，把一項訂約的建議作為一個要約就是不合適的，只能作為一個要約邀請。如果向不特定的人以出讓某一特定物為內(nèi)容的訂立合同的建議，如果視為是一個有效的要約，則會造成一物數(shù)賣，當(dāng)然不行。如果要把向不特定人發(fā)出的訂約建議作為要約，必須限定條件來達(dá)到這一目的：在一物數(shù)賣的情況下，凡作出承諾的，合同均成立，但要約人要對作出承諾而得不到履行的受要約人承擔(dān)違約責(zé)任。但這樣規(guī)定是對要約進(jìn)行了法律上的限制，不是對要約的肯定，而是對要約的否定。自動售貨機、公共運輸事業(yè)在大陸法一般認(rèn)為是要約方，但這種看法并非沒有異議。一般認(rèn)為，懸賞廣告是向不特定人發(fā)出的要約。一般情況下，懸賞廣告所要求的事項是特定的，完成所要求事項的承諾人只有一個人，或只有很少的人。但無論有幾人，如果符合廣告的條件，做了廣告所要求的行為，發(fā)出懸賞廣告的人都必須按照廣告的約定支付報酬。否則，要承擔(dān)法律責(zé)任。（三）要約必須具有締約目的并表明經(jīng)承諾即受此意思表示的拘束。這一點很重要，很多類似訂約建議的表達(dá)實際上并不表示如果對方接受就成立了一個合同，如“我打算五千元把我的鋼琴賣掉”，盡管是特定當(dāng)事人對特定當(dāng)事人的陳述，也不構(gòu)成一個要約。能否構(gòu)成一個要約要看這種意思表示是否表達(dá)了與被要約人訂立合同的真實意愿。這要根據(jù)特定情況和當(dāng)事人所使用的語言來判斷。當(dāng)事人在合同中一般不會采用諸如“如果承諾合同就成立”這樣明確的詞語來表示，所謂“表明”并不是要有明確的詞語進(jìn)行說明，而是整個要約的內(nèi)容表明了這一點。（四）要約的內(nèi)容必須具備足以使合同成立的主要條件。這要求要約的內(nèi)容必須是確定的和完整的。所謂確定的是要求必須明確清楚，不能模棱兩可、產(chǎn)生歧義。所謂完整的是要求要約的內(nèi)容必須滿足構(gòu)成一個合同所必備的條件，但并不要求一個要約事無巨細(xì)、面面俱到。要約的效力在于，一經(jīng)被受要約人承諾，合同即可成立。因此，如果一個訂約的建議含混不清、內(nèi)容不具備一個合同的最根本的要素，是不能構(gòu)成一個要約的。即使受要約人作出承諾，也會因缺乏合同的主要條件而使合同無法成立。一項要約的內(nèi)容可以很詳細(xì)，也可以較為簡明，一般法律對此并無強制性要求。只要其內(nèi)容具備使合同成立的基本條件，就可以作為一項要約。合同的基本條件也沒有必要全部確定，只要能夠確定就可以。但究竟怎樣才算具備了使合同成立的基本條件，如果法律有類似規(guī)定的要依據(jù)規(guī)定進(jìn)行判斷，最重要的是要根據(jù)具體情況進(jìn)行判斷。按照美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定的做法，一個貨物買賣合同只要有標(biāo)的和數(shù)量就是—個成立生效的合同。因為價格、履行地點與時間可以事后確定?！堵?lián)合國國際貨物銷售合同公約》第14條中規(guī)定：“向一個或一個以上特定的人提出的訂立合同的建議，如果十分確定并且表明發(fā)價人在得到接受時承受約束的意旨，即構(gòu)成發(fā)價。一個建議如果寫明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格，即為十分確定?！贝藯l僅要求貨物是明確的，數(shù)量和價格只要能夠確定就可以，就算是滿足了要約的條件。要約的四個要件中最重要的是兩個：一是內(nèi)容具體確定；二是表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。本條規(guī)定了要約的三個要件。至于要約是否必須向特定人發(fā)出，在多數(shù)情況下是這樣的，但在某些特殊場合則有例外，如懸賞廣告，構(gòu)成要約的商業(yè)廣告等，因此，對該條件未作規(guī)定。第十五條 要約邀請是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。寄送的價目表、拍賣公告、招標(biāo)公告、招股說明書、商業(yè)廣告等為要約邀請。商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約；【釋義】本條是對要約邀請的規(guī)定。要約邀請，又稱要約引誘，是邀請或者引誘他人向自己發(fā)出訂立合同的要約的意思表示。要約邀請可以是向特定人發(fā)出的，也可以是向不特定的人發(fā)出的。要約邀請與要約不同，要約是一個一經(jīng)承諾就成立合同的意思表示，而要約邀請只是邀請他人向自己發(fā)出要約，自己如果承諾才成立合同。要約邀請?zhí)幱诤贤臏?zhǔn)備階段，沒有法律約束力。有的學(xué)者認(rèn)為，要約邀請不是意思表示，只是事實行為。但要約邀請也并不是單純地建議他人與自已進(jìn)行有關(guān)合同的討論，而是明確提出訂立合同的建議，只不過僅指明合同的類型，并沒有提出合同的具體內(nèi)容。雖然在理論上，要約與要約邀請有很大區(qū)別，但事實上往往很難區(qū)分。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約，但由于內(nèi)容不確定只能被看作是一個要約邀請。當(dāng)事人可能原意是發(fā)出要約邀請，但由于符合了要約的條件而會被判定為是一個要約。因此，以法律對何為要約、何為要約邀請進(jìn)行規(guī)定是一個好的辦法。如我國臺灣地區(qū)“民法典”第154條第2款規(guī)定：“貨物標(biāo)定賣價陳列者，視為要約。但價目表之寄送，不視為要約?！钡?，法律只能對一些特殊的少量的行為作出規(guī)定，而大量的締約行為不可能由法律一一作出規(guī)定。許多行為是作為要約還是作為要約邀請肯定還將爭論下去。下面對本條所規(guī)定的要約邀請作必要的說明。1．寄送的價目表。寄送的價目表，無論在大陸法系還是在英美法系國家，都認(rèn)為是要約邀請。根據(jù)對要約構(gòu)成要件的分析，價目表僅指明什么商品、什么價格，并沒有指明數(shù)量，對方不能以“是”、“對”或者“同意”等肯定詞語答復(fù)成立合同，自然不符合作為要約的構(gòu)成要件，只能視作要約邀請。發(fā)送的商品價目表，是商品生產(chǎn)者或者銷售者推銷商品的一種方式。這種方式當(dāng)然表達(dá)行為人希望訂立合同的意思，但并不表明他人表示承諾就立即達(dá)成一個合同。實際上，寄送的價目表與貨物標(biāo)價陳列在性質(zhì)上沒有什么差別，只是方式有所不同，商品標(biāo)價陳列亦作為要約邀請。在商店買賣東西，雖然商品的價格是標(biāo)明的，但要買多少數(shù)量，總是由顧客提出要求。2．拍賣公告。拍賣是一種特殊買賣方式。一般認(rèn)為，在拍賣活動中，競買人的出價為要約，拍賣人擊槌（或者以其他方式）拍定為承諾。拍賣人在拍賣前刊登或者以其他形式發(fā)出拍賣公告、對拍賣物的宣傳介紹或者宣布拍賣物的價格等，都屬于要約邀請。3．招標(biāo)公告。招標(biāo)投標(biāo)是一種特殊的簽訂合同的方式，廣泛應(yīng)用于貨物買賣、建設(shè)工程、土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、租賃、技術(shù)轉(zhuǎn)讓等領(lǐng)域。為了公平、合理、有效地使用納稅人的財產(chǎn)，防止官商勾結(jié)產(chǎn)生腐敗，一些國家規(guī)定，凡涉及國家與私人企業(yè)之間的大宗交易，如國家訂貨、市政建設(shè)等都必須采用招標(biāo)投標(biāo)方式。我國在土地使用權(quán)出讓與轉(zhuǎn)讓、建設(shè)工程等方面也有規(guī)定采用招標(biāo)投標(biāo)方式。這種方式的好處是，能夠在最接近公平、合理的價格上達(dá)成交易、簽訂合同。所謂招標(biāo)是指招標(biāo)人采取招標(biāo)通知或者招標(biāo)公告的方式，向不特定的人發(fā)出，以吸引投標(biāo)人投標(biāo)的意思表示。所謂投標(biāo)是指投標(biāo)人按照招標(biāo)人的要求，在規(guī)定的期限內(nèi)向招標(biāo)人發(fā)出的包括合同全部條款的意思表示。對于招標(biāo)公告或者招標(biāo)通知，一般都認(rèn)為屬于要約邀請，不是要約。而投標(biāo)是要約，招標(biāo)人選定中標(biāo)人，為承諾。英美法也認(rèn)為招標(biāo)屬于要約邀請，但認(rèn)為招標(biāo)有一定的法律意義，因為招標(biāo)中對有關(guān)合同條件的說明，對達(dá)成協(xié)議的雙方都有拘束力。4．招股說明書。招股說明書是股份有限公司在公司設(shè)立時由公司發(fā)起人向社會公開募集股份時或者公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行新股時，向社會公眾公開的說明文書。按照我國公司法的規(guī)定，公司成立時，發(fā)起人向社會公開募集股份時，必須向國務(wù)院證券管理部門遞交募股申請，并報送有關(guān)文件，招股說明書是其中之一。招股說明書應(yīng)當(dāng)附有發(fā)起人制作的公司章程并載明下列事項：發(fā)起人認(rèn)購的股份數(shù)；每股的票面金額和發(fā)行價格；無記名股票的發(fā)行總數(shù)；認(rèn)股人的權(quán)利、義務(wù)；本次募股的起止期限及逾期未募足時認(rèn)股人可撤回所認(rèn)股份的說明。發(fā)起人向社會公開募集股份，必須公告招股說明書，并制作認(rèn)股書。公司經(jīng)批準(zhǔn)向社會公開發(fā)行新股時，必須公告招股說明書和財務(wù)會計報表及附屬明細(xì)表，并制作認(rèn)股書。規(guī)定要制定招股說明書并向社會公告，其目的是讓社會公眾了解發(fā)起人或者公司的情況和認(rèn)股人自己所享有的權(quán)利和承擔(dān)的義務(wù)。招股說明書是向社會發(fā)出的要約邀請，邀請公眾向公司發(fā)出要約，購買公司的股份。認(rèn)股人認(rèn)購股份，為要約，公司賣出股份，為承諾，買賣股份的合同成立。但是，如果發(fā)起人逾期未募足股份的情況下，則依法失去承諾的權(quán)利，認(rèn)股人撤回所認(rèn)購的股份。招股說明書是要約邀請，但并非一般的要約邀請，是具有法律意義的文件。這一點與一般的要約邀請不同。5．商業(yè)廣告。商業(yè)廣告是指商品經(jīng)營者或者服務(wù)提供者承擔(dān)費用、通過一定的媒介和形式直接或間接地介紹自己所推銷的商品或者所提供的服務(wù)的廣告。商業(yè)廣告的目的在于宣傳商品或者服務(wù)的優(yōu)越性，并以此引誘顧客購買商品或者接受服務(wù)。對于商業(yè)廣告，均認(rèn)為是要約邀請。但法律并不排除商業(yè)廣告如果符合要約的要件也可以成為要約。因此，本條第二款規(guī)定，商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。商業(yè)廣告是否構(gòu)成要約也是很復(fù)雜的問題，一般的商業(yè)廣告并不能構(gòu)成一個要約，但也不排除有些內(nèi)容確定的廣告是要約。而問題是如何認(rèn)定一個廣告是“內(nèi)容確定”的，依什么原則去認(rèn)定這一點。有人認(rèn)為，如果廣告中含有“保證現(xiàn)貨供應(yīng)”、“先來先買”，或者含有確切的期限保證供貨等詞語，即表明．廣告中含有一經(jīng)承諾即受拘束的意思，這種廣告就應(yīng)視為要約。如廣告中稱：“我公司現(xiàn)有某型號的水泥1000噸，每噸價格200元，先來先買，欲購從速?！?第十六條 要約到達(dá)受要約人時生效。采用數(shù)據(jù)電文形式訂立合同，收件人指定特定系統(tǒng)接收數(shù)據(jù)電文的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)人該特定系統(tǒng)的時間，視為到達(dá)時間；未指定特定系統(tǒng)的，該數(shù)據(jù)電文進(jìn)入收件人的任何系統(tǒng)的首次時間，視為到達(dá)時間?！踞屃x】本條是對要約生效時間的規(guī)定。要約何時生效？有人認(rèn)為，應(yīng)采取“發(fā)信主義”，即要約發(fā)出之后就生效。但大多數(shù)人認(rèn)為應(yīng)當(dāng)采取“到達(dá)主義”，要約必須自到達(dá)受要約人時才生效。世界上許多國家和國際公約都持這種觀點。如德國民法典第130條中規(guī)定，在相對人以非對話方式向其為意