【正文】 般原則，例外的是，依據(jù)《外資企業(yè)法實施細(xì)則》第82條之規(guī)定，“香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人以及在國外居住的中國公民在大陸設(shè)立全部資本為其所有的企業(yè)，參照本實施細(xì)則辦理”。由此說明，港澳臺地區(qū)的投資者、華僑也被視為是外國投資者。（二）【外國公司的分支機(jī)構(gòu)】 外國公司的分支機(jī)構(gòu)是指外國公司依照我國法律的規(guī)定，在中國境內(nèi)設(shè)立的從事業(yè)務(wù)活動的場所或者辦事機(jī)構(gòu)。延伸閱讀：外國公司的分支機(jī)構(gòu)具有以下三個方面的特點：第一，必須以外國公司的存在為前提。由于外國公司的分支機(jī)構(gòu)不具備中國的法人資格，也不具備獨立的外國法人資格，必須依附于某一合法成立的外國法人才能進(jìn)行經(jīng)營活動，也才能使債權(quán)人的合法權(quán)益得到保障。因此，外國公司要在中國境內(nèi)成立分支機(jī)構(gòu)，首先必須取得所在國的公司法人資格。未取得法人資格或雖已取得后來又被取消法人資格的外國公司，沒有資格在中國境內(nèi)設(shè)立分支機(jī)構(gòu)。第二，依中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立。外國公司是依外國的法律設(shè)立的公司，但其要在中國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須依照中國的法律。外國公司在中國設(shè)立分支機(jī)構(gòu)，必須要經(jīng)過有關(guān)主管部門的批準(zhǔn)，然后到工商行政管理部門領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，才能開始營業(yè)。外國公司的分支機(jī)構(gòu)必須標(biāo)明國籍及所屬外國公司的名稱及責(zé)任形式，在經(jīng)營活動中必須遵守中國的法律、法規(guī)，不得損害我國的社會公共利益，在撤銷時，必須依法清算。由于外國公司的分支機(jī)構(gòu)不具備公司法人資格，所以設(shè)立條件和程序都相對比較簡單。第三，不具備中國法人資格。外國公司的分支機(jī)構(gòu)依照中國的法律設(shè)立，只能領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照，而不能領(lǐng)取公司法人執(zhí)照，不具備中國法人的資格，其法律責(zé)任最后由其所屬外國公司承擔(dān)。這是外國公司的分支機(jī)構(gòu)區(qū)別于中外合作、中外合資和外商投資企業(yè)的最大特點。相關(guān)依據(jù)：《中華人民共和國公司法》（2013年修訂）第十一章外國公司的分支機(jī)構(gòu)（三）【外商投資企業(yè)】指外國企業(yè)、外國經(jīng)濟(jì)組織、外國個人在中國投資舉辦的，能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任，具有中國企業(yè)法人資格的經(jīng)濟(jì)實體。根據(jù)投資方式、分配方式、風(fēng)險方式、回收投資方式、承擔(dān)責(zé)任方式、清算方式的不同，外商投資企業(yè)又分為中外合資經(jīng)營企業(yè)、中外合作經(jīng)營企業(yè)、外資企業(yè)（也稱外商獨資經(jīng)營企業(yè)）和外商投資股份有限公司?！局型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)】（1）定義中外合資經(jīng)營企業(yè)是指外國的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人與中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織依照中國法律在中國境內(nèi)共同投資、共同經(jīng)營、共擔(dān)風(fēng)險、共負(fù)盈虧的營利法人組織。（2）適用法律法規(guī)《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法》（2001修正）、《中華人民共和國中外合資經(jīng)營企業(yè)法實施條例》（2001修正）（3）延伸合營企業(yè)的形式為有限責(zé)任公司。在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于百分之二十五。合營各方按注冊資本比例分享利潤和分擔(dān)風(fēng)險及虧損。合營者的注冊資本如果轉(zhuǎn)讓必須經(jīng)合營各方同意。【中外合作經(jīng)營企業(yè)】（1）定義中外合作經(jīng)營企業(yè)是外國企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人同中國的企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織按平等互利原則，依照中國法律，用書面合同約定合作條件，并經(jīng)國家批準(zhǔn)的在中國境內(nèi)共同設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織。香港、澳門、臺灣地區(qū)的公司、企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人以及在國外居住的中國公民舉辦的合作企業(yè)視為中外合作企業(yè)。（2）適用法律法規(guī)《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法實施細(xì)則》（1995）、《中華人民共和國中外合作經(jīng)營企業(yè)法》（2000修正）（3）延伸中外合作企業(yè)是契約式合營企業(yè)，中外雙方的投資可以不以貨幣單位進(jìn)行計算，也可以不按股份比例分享利潤和承擔(dān)風(fēng)險，雙方可自愿協(xié)商其各自的權(quán)利義務(wù)。中外合作企業(yè)包括法人式合作企業(yè)和非法人式合作企業(yè)。中外合作開采自然資源須經(jīng)我國政府批準(zhǔn)給予特別許可，有別于一般的中外合作企業(yè)，應(yīng)適用特別規(guī)定。中外合作項目不同于中外合作企業(yè)，只是單純的合同關(guān)系，如訂立合同開展“三來一補(bǔ)”業(yè)務(wù)，無需建立組織機(jī)構(gòu)并經(jīng)批準(zhǔn)后登記領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照才成立，合作項目合同被批準(zhǔn)之日起該合同即成立并具有法律效力，所以不適用有關(guān)中外合作企業(yè)的法律規(guī)定。【外資企業(yè)】（1）定義外資企業(yè)是指依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的全部資本由外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或個人投資的企業(yè)，不包括外國的企業(yè)和其他組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。（2）適用法律《中華人民共和國外資企業(yè)法》（2000修正）、《中華人民共和國外資企業(yè)法實施細(xì)則》（2001修正）（3）延伸外資企業(yè)具有以下法律特征：1）外資企業(yè)是中國企業(yè)，不是外國企業(yè)。外資企業(yè)是依照中國有關(guān)法律在中國境內(nèi)設(shè)立的企業(yè)，盡管其全部資本都由外國投資者投入，但就其總體而言，外資企業(yè)與中國的聯(lián)系更為密切，依照中國法律取得中國國籍，中國對其有屬人和屬地的管轄權(quán)。反之，外國企業(yè)是指在中國以外依照某一外國法律設(shè)立的經(jīng)濟(jì)組織，盡管它可經(jīng)中國法律許可在中國境內(nèi)從事經(jīng)營活動，但不具有中國國籍，中國只對其有屬地的管轄權(quán)，沒有屬人的管轄權(quán)。2）外資企業(yè)的全部資本由外國投資者投入。外資企業(yè)不同于中外合資和合作經(jīng)營企業(yè)。中外合資和合作經(jīng)營企業(yè)是由中外合營者共同投資按合同約定所組建的企業(yè)，但外資企業(yè)則為全部資本歸外國投資者所有的企業(yè)，外國投資者可以單獨前來投資，也可以聯(lián)合在中國投資，只要企業(yè)的全部資本由外國投資者投入，就屬于外資企業(yè)。3）外資企業(yè)是獨立承擔(dān)民事責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織。外資企業(yè)不同于外國企業(yè)設(shè)立在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)，雖然這類分支機(jī)構(gòu)也是依照中國法律在中國境內(nèi)設(shè)立的，而且其全部資本也歸其外國總公司所有，但它們在經(jīng)濟(jì)上和法律上都無獨立性，完全從屬于總公司；反之，外資企業(yè)是以自己的名義獨立核算，自負(fù)盈虧，獨立承擔(dān)法律責(zé)任的經(jīng)濟(jì)組織，是一個獨立的企業(yè)，從法律上講，不從屬于任何其他的經(jīng)濟(jì)實體?！就馍掏顿Y股份有限公司】（1）定義外商投資股份有限公司是指依《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》設(shè)立的，全部資本由等額股份構(gòu)成，股東以其所認(rèn)購的股份對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以全部財產(chǎn)對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任，中外股東共同持有公司股份。外國股東購買并持有的股份占有公司注冊資本25%以上的企業(yè)法人。（2）適應(yīng)法律法規(guī)《中華人民共和國公司法》（2013修正）、《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》（1995）（3）延伸按照《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》及其實施條例的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)只能采取有限責(zé)任公司形式。然而，隨著我國市場經(jīng)濟(jì)的確立和改革開放的深化，1993年10月5日原對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易部公布了三個有關(guān)“舉辦股份有限公司中外合資企業(yè)”的通知，從而正式確定了組織形式為股份有限公司的中外合資企業(yè)。為進(jìn)一步擴(kuò)大國際經(jīng)濟(jì)合作與引進(jìn)外資，1995年1月10日原對外經(jīng)濟(jì)貿(mào)易合作部又發(fā)布了《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》，進(jìn)一步對在中國境內(nèi)設(shè)立股份有限公司式的中外合資經(jīng)營企業(yè)做了較明確的規(guī)定。根據(jù)《關(guān)于設(shè)立外商投資股份有限公司若干問題的暫行規(guī)定》之規(guī)定，外商投資股份有限公司可采取發(fā)起方式或募集方式設(shè)立。以發(fā)起方式設(shè)立的，除應(yīng)符合《公司法》規(guī)定的發(fā)起人的條件后，其中至少有一個發(fā)起人應(yīng)為外國股東；以募集方式設(shè)立的，除應(yīng)符合上述條件外，其中至少有一個發(fā)起人還應(yīng)有募集股份前3年連續(xù)盈利的記錄，并應(yīng)提供經(jīng)過審計的財務(wù)報告。外商投資股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣3千萬元，其中外國股東購買并持有的股份不得低于公司注冊資本的25%。此外，已在中國境內(nèi)設(shè)立的組織形式為有限責(zé)任公司的外商投資企業(yè)，也可申請轉(zhuǎn)變?yōu)橥馍掏顿Y股份有限公司。（四）【外國投資者投資比例低于25%的企業(yè)】外資比例低于25%的中外合資企業(yè)企業(yè)性質(zhì)仍為外商投資企業(yè)，但是稅制一律按照內(nèi)資企業(yè)處理。依照《中外合資經(jīng)營企業(yè)法》規(guī)定，在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%?！蛾P(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》（2002）的規(guī)定，外國投資者的出資比例低于25%的，除法律、行政法規(guī)另有規(guī)定外，均應(yīng)按照現(xiàn)行設(shè)立外商投資企業(yè)的審批登記程序進(jìn)行審批和登記。通過登記的，頒發(fā)加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)批準(zhǔn)證書；取得登記的，頒發(fā)在“企業(yè)類型”后加注“外資比例低于25%”字樣的外商投資企業(yè)營業(yè)執(zhí)照。與外資比例高于25%的外商投資企業(yè)相比，差別在于不能享受外往存在25%企業(yè)所得稅優(yōu)惠，詳見《國家稅務(wù)總局關(guān)于外國投資者出資比例低于25%的外商投資企業(yè)稅務(wù)處理問題的通知》。（五）外商投資合伙企業(yè)含義外商投資合伙企業(yè)是指2個以上外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立的合伙企業(yè)，以及外國企業(yè)或者個人與中國的自然人、法人和其他組織在中國境內(nèi)設(shè)立的合伙企業(yè)。適用的法律法規(guī)《外商投資合伙企業(yè)登記管理規(guī)定》（2014修訂）、《中華人民共和國外國企業(yè)或者個人在中國境內(nèi)設(shè)立合伙企業(yè)管理辦法》延伸中國自然人可以參與設(shè)立外商投資合伙企業(yè)，但外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織或者個人在中國境內(nèi)舉辦中外合資（合作）企業(yè)，中國合營者不能是自然人。但有一個例外：根據(jù)《關(guān)于加強(qiáng)外商投資企業(yè)審批、登記、外匯及稅收管理有關(guān)問題的通知》第5條規(guī)定，外國投資者收購境內(nèi)企業(yè)的，“原境內(nèi)公司中國自然人股東在原公司享有股東地位一年以上的，經(jīng)批準(zhǔn)，可繼續(xù)作為變更后所設(shè)外商投資企業(yè)的中方投資者。暫不允許境內(nèi)中國自然人以新設(shè)或收購方式與外國的公司、企業(yè)、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人成立外商投資企業(yè)。”備注：（本文件中的資料基于公開信息和項目操作經(jīng)驗制作而成。本人未就本文件涉及資料的完整性、準(zhǔn)確性、及時性做出任何保證或承諾，本文件中的表述可能因情況變化而未能反映最新情況。其中如涉及商業(yè)機(jī)密，非用于商業(yè)用途，僅供學(xué)習(xí)討論。）本文原創(chuàng)：中國并購菁英匯投行事業(yè)部文/Jane