【正文】 自由對家庭的解脫，這為第三者介入提供了生存空間。近年來，所謂的“第三者”介入另一合法婚姻家庭，使該合法的婚姻關(guān)系受到破壞或妨害的案件逐漸增多，致使社會主義婚姻家庭關(guān)系遭受到很大的威脅，造成特別嚴(yán)重的破壞作用，據(jù)粗略統(tǒng)計(jì)，在人民法院判處的離婚案件中，以這類妨害婚姻關(guān)系為原因的占20%—30%。在現(xiàn)實(shí)生活中，我們經(jīng)常會看到或聽到這樣的案件，因此，筆者在此想分析討論一下“第三者介入婚姻家庭”問題。依照人的思維最基本的方式，分析某一問題，首先須認(rèn)清要分析的對象，對象未認(rèn)清或認(rèn)錯，以后的分析肯定會出現(xiàn)這樣或那樣的錯誤，故而，筆者認(rèn)為在分析具體的“第三者介入婚姻家庭”問題之前，首先應(yīng)該清楚“第三者介入婚姻家庭”的概念和內(nèi)涵。一、介入婚姻關(guān)系的“第三者”的概念的由來一提到“第三者”，人們馬上就會把他與插足他人婚姻關(guān)系的通奸姘居者聯(lián)系在一起。在當(dāng)今中國，“第三者”的概念已被我國社會和法律賦予特定的含義，始于我國20世紀(jì)80年代初。當(dāng)時，剛剛實(shí)行改革開放，西方國家的性解放觀念開始涌入我國社會生活，一些人置我國的婚姻家庭道德于不顧，肆意攻擊他人家庭，與合法夫妻較量，通奸、姘居，直到于拆散他人家庭。民間就把這種人稱之為“第三者”。1984年最高人民法院召開全國第四次民事審判會議，最后形成了最高人民法院《關(guān)于貫徹執(zhí)行民事政策法律若干問題的意見》。該意見與新的法規(guī)是不矛盾的，在現(xiàn)實(shí)仍有司法效力。它第一次在法規(guī)中明確規(guī)定了“第三者”的概念和“第三者介入”的概念。該意見第3條規(guī)定，因第三者介入而導(dǎo)致離婚糾紛，首先要分清是非責(zé)任，對有過錯的一方和第三者介入或喜新厭舊而離婚的，處理財(cái)物時應(yīng)照顧無過錯一方和子女利益。直到現(xiàn)在，各級人民法院處理通奸姘居侵害他人婚姻家庭的行為，均是照此辦理的。在此前后，在法規(guī)上即很少見到以其他含義使用“第三者”的概念。①第15頁 心得體會實(shí)際上，在學(xué)術(shù)界也存在對如何認(rèn)定“第三者”有爭議，但并未見明確對“第三者”的概念本身提出疑義的。有人建議將“第三者介入”的概念改為通奸姘居，但并未取得各界人士的公認(rèn)。誠然，“第三者介入”行為，必須是通奸姘居的行為，而不是一般的婚外戀，但在司法實(shí)踐中并不主張把所有的通奸都認(rèn)為是“第三者介入”婚姻家庭。②因此，“第三者”的概念在法律上，似乎已經(jīng)特定化了。二、正確認(rèn)識“第三者介入婚姻家庭”的概念“第三者”一詞是從行為主體的角度來說的；“第三者介入”是從行為本身來講；“第三者介入婚姻家庭”一詞中所說的“婚姻家庭”代表的是某種婚姻家庭權(quán)利和義務(wù)，而非一般社會意義上的純粹沒有納入法律保護(hù)范圍的一些婚姻家庭行為或事務(wù)。③“第三者介入婚姻家庭”是指明知對方有配偶，而與其發(fā)生不正當(dāng)?shù)哪信躁P(guān)系，從而故意導(dǎo)致他人夫妻感情破裂，希望與之成為合法配偶的行為。由此可見，“第三者介入婚姻家庭”是一種具有特定主體、特定主觀故意和特定客觀后果的侵權(quán)行為。這三個要件缺少任何一個，就不屬于“第三者介入婚姻家庭”。首先，從主體來看，介入他人婚姻家庭的第三者，可能是有配偶者，也可能是未婚者，但被介入者，一定是合法配偶關(guān)系的人。介入戀愛或未婚同居者的性關(guān)系，不屬于法律意義上的第三者。只能稱之為三角戀愛關(guān)系。其次，從特定主觀故意分析，“第三者介入婚姻家庭”的行為一定要有拆散他人合法配偶或希望與之一方成為合法配偶的目的。賣淫嫖娼由于沒有拆散他人合法配偶關(guān)系的目的，所以，不屬于“第三者介入婚姻家庭”。一般的通奸，如果并不希望與之成為合法配偶，也不屬于“第三者介入婚姻家庭”。最后，從特定客觀后果分析，“第三者介入婚姻家庭”一定是第三者實(shí)際實(shí)施了在上述目的支配下的性行為，實(shí)際發(fā)生了兩性關(guān)系。只是在內(nèi)心里羨慕某人，企圖拆散他人合法配偶關(guān)系或希望與之一方成為合法配偶，不屬于“第三者介入婚姻家庭”。目前，從司法部門的司法實(shí)踐和最高人民法院的有關(guān)規(guī)定來看，“第三者介入婚姻家庭”的概念也已被公認(rèn)。筆者認(rèn)為從概念上分析，要認(rèn)定“第三者介入婚姻家庭”，就必須是與有配偶的人發(fā)生性行為。一般的婚外戀，如果僅僅是精神戀愛，并未發(fā)生兩性關(guān)系，通常不應(yīng)認(rèn)定為“第三者介入婚姻家庭”。因?yàn)橐环矫嬗捎谑蔷駪賽?，并未發(fā)生兩性關(guān)系，是很難認(rèn)定的，法律總不能以思想作為調(diào)整對象。另一方面，精神戀愛，并未發(fā)生兩性關(guān)系的婚外戀，可能是行使婚姻自由權(quán)必經(jīng)的階段。這也就是說，法律并非主張婚姻關(guān)系“從一而終”。如果已婚者經(jīng)過婚姻家庭生活的實(shí)際相處，發(fā)現(xiàn)夫妻雙方無法真正摩合，夫妻感情無法真正建立起來或原有的夫妻感情確已破裂，夫妻雙方都有權(quán)尋求離婚再結(jié)良緣。在沒有離婚前，進(jìn)行重新選擇的考慮，是應(yīng)當(dāng)允許的，只要不實(shí)際實(shí)施背叛夫妻忠實(shí)的行為，不與他人發(fā)生只有夫妻才能實(shí)施的性行為。對精神戀愛，并未發(fā)生兩性關(guān)系的婚第16頁 心得體會外戀，不能認(rèn)定為“第三者介入婚姻家庭”的最極端的例子就是目前較時髦的“網(wǎng)戀”，這種行為，完全是虛擬的，可能對方完全是個同性冒充的。法律總不能把雙方從未面對面說過一句話的精神戀愛也當(dāng)成介入了婚姻家庭。否則，單相思的對象在根本不知情的情況下也要負(fù)法律責(zé)任了?！暗谌摺钡姆秶吞珜捔?，甚至人人皆可能是“第三者”了，因?yàn)檎５漠愋远伎赡鼙蝗藧?。另外，從概念上來看，要認(rèn)定“第三者介入婚姻家庭”還必須具備在主觀故意方面，“第三者介入”的行為一定要有拆散他人合法配偶關(guān)系或希望與之一方成為合法配偶的目的。如果僅僅希望與之一方成為合法配偶，好象并不必然要拆散他人合法配偶關(guān)系，也就不屬于“第三者介入婚姻家庭”的行為。但是，上述的概念已經(jīng)限定，前提是第三者明知對方有配偶，而希望與之與成為合法配偶的行為。那么，要與這種對象稱為合法配偶就必須是拆散原來的合法配偶，否則，就是希望當(dāng)重婚者或“二奶”作妾，而重婚或“二奶”作妾，也是我國新《婚姻法》第3條明確禁止的行為，即“??禁止重婚??”，④因此，理所當(dāng)然屬于介入他人婚姻家庭的行為。以此分析，如果賣淫嫖娼者只是為了錢，并沒有拆散他人合法配偶關(guān)系的目的，就不屬于“第三者介入婚姻家庭”，當(dāng)然，如果有拆散他人合法配偶關(guān)系目的的賣淫嫖娼，也應(yīng)屬于“第三者介入婚姻家庭”。如上所述，我們還可以認(rèn)為，如果通奸行為人不希望與有配偶者成為合法配偶，也不屬于“第三者介入婚姻家庭”。同時，“第三者介入婚姻家庭”的概念向我們表明，“第三者”介入的對象一定是合法的婚姻家庭。換句話說，如果希望介入的是違法的婚姻關(guān)系，其對象不是合法的配偶，也是不能構(gòu)成“第三者介入婚姻家庭”的。比如說，與無效婚姻的當(dāng)事人發(fā)生兩性關(guān)系，與一般同居關(guān)系的當(dāng)事人或同性戀者發(fā)生兩性關(guān)系，都不能認(rèn)定為“第三者介入婚姻家庭”。三、正確把握認(rèn)定“第三者介入婚姻家庭”的原則界限（一）、“第三者介入”的行為通常是指通奸、姘居通奸是指有配偶的男女與他人秘密、自愿發(fā)生兩性關(guān)系的行為。筆者認(rèn)為對于多數(shù)夫妻而言，性生活的忠誠是婚姻存續(xù)期間至關(guān)重要的因素，并構(gòu)成婚姻的生命基礎(chǔ)。而通奸行為完全可能毀滅婚姻。它是與一夫一妻制不相容的，對婚姻家庭的穩(wěn)定和睦、社會安定以及道德風(fēng)尚等存在嚴(yán)重的消極影響，應(yīng)受道德譴責(zé)和法律禁止。姘居是指有配偶的男女與他人公開共同居住生活并發(fā)生兩性關(guān)系的行為。⑤姘居是一種嚴(yán)重侵害夫妻忠實(shí)義務(wù)的行為，目前社會上的養(yǎng)“小蜜”、包“二奶”就屬于姘居行為。姘居與通奸有著明顯不同。姘居是一種同居生活，并具有一定的公開性，而通奸不存在共同生活，并且具有隱蔽性。由此可見，姘居顯然比通奸更嚴(yán)重地破壞他人婚姻家庭。所以新婚姻法明確規(guī)定制裁姘居行為，而未明確規(guī)定處置通奸行為?！痘橐龇ā返?6條規(guī)定“有下列情形之一，導(dǎo)第17頁 心得體會致離婚的，無過錯方有權(quán)請求損害賠償：（一）重婚的；（二）有配偶者與他人同居的；（三）實(shí)施家庭暴力的；（四）虐待、遺棄家庭成員的。”⑥從現(xiàn)實(shí)司法實(shí)踐來看，審判人員把最高人民法院規(guī)定的“第三者介入婚姻家庭”的行為，也主要確定為通奸、姘居兩種。（二）、姘居行為原則上都應(yīng)屬于“第三者介入婚姻家庭”姘居一詞本身限定了一定是“共同居住”在一起的，也就是新《婚姻法》規(guī)定的，明知他人有配偶而與之“同居”的行為。如果姘居雙方以長久或永久共同生活為目的，在其他國家就把它當(dāng)作事實(shí)婚姻，在我國可能構(gòu)成事實(shí)重婚。實(shí)際生活中有這么一個案例：劉某，系一名私企老板，經(jīng)常在外跑生意，因此與妻子不能經(jīng)常在一起生活。其妻王某因耐不住一人生活的寂寞，與本市張某有了性行為。因劉某經(jīng)常不在家，于是王某決定搬與張某同住，而不顧社會道德的譴責(zé)，公開與張某以夫妻名義生活在一起，當(dāng)劉某回家后，發(fā)現(xiàn)了此事，而其妻王某也不避讓。劉某一氣之下將王張二人訴之法庭。最后，法院不是以“第三者介入婚姻家庭”而是以重婚罪處罰。⑦可見，姘居是一種嚴(yán)重侵害配偶權(quán)的行為。配偶權(quán)限是法律賦予的合法婚姻關(guān)系中的夫妻，基于夫妻身份而應(yīng)當(dāng)享有的配偶身份權(quán)利。它是一種權(quán)利的集合，內(nèi)含各種派生權(quán)利，例如夫妻同居權(quán)，夫妻忠實(shí)請求權(quán)（貞操權(quán)），住所決定權(quán)，相互扶助權(quán)，生活事務(wù)代理權(quán)和共同生育權(quán)等。這些權(quán)利相互支持，相互制約，構(gòu)成一個有機(jī)的權(quán)利體系，某一權(quán)利的失落或受到侵犯，必將影響其他權(quán)利的存在，進(jìn)而影響夫妻感情生活的各個方面及婚姻關(guān)系的質(zhì)量。⑧（三）、“關(guān)系曖昧”通常不屬于“第三者介入婚姻家庭”“關(guān)系曖昧”確實(shí)是一種妨害婚姻家庭的行為，但還未達(dá)到“第三者介入婚姻家庭”的程度。筆者認(rèn)為，對這種“關(guān)系曖昧”的情況，可以進(jìn)行批評教育，不應(yīng)該以“第三者介入婚姻家庭”對待，不應(yīng)采取組織處分的辦法。因?yàn)椤瓣P(guān)系曖昧”本身處于一種當(dāng)事人也無法說清楚的狀況。審判實(shí)踐中沒有確鑿證據(jù)證明雙方發(fā)生過兩性關(guān)系，認(rèn)定為“第三者介入婚姻家庭”容易導(dǎo)致冤假錯案。但有證據(jù)確鑿證明雙方超出了一般道德規(guī)范，比如有雙方擁抱接吻的照片。然而，僅僅是擁抱接吻，不能認(rèn)定違法，因?yàn)闆]有法律規(guī)定只有夫妻之間才可以擁抱接吻。否則，電影電視演員的擁抱接吻都要認(rèn)定為違法行為了。第18頁 心得體會另外，對于一些模棱兩可的證據(jù)，應(yīng)認(rèn)定為一般的“關(guān)系曖昧”，不能輕易以“第三者介入婚姻家庭”對待。例如，能夠證明雙方在深夜單獨(dú)居住在一起，而沒有其他可以證明雙方發(fā)生過兩性關(guān)系的證據(jù)，當(dāng)事人又拒不承認(rèn)的，只能作為“關(guān)系曖昧”。（四）、不希望結(jié)婚的通奸一般不屬于“第三者介入婚姻家庭”通奸一般都是秘密的，不一定必然妨害他人家庭。特別是在通奸雙方都不希望結(jié)為夫妻的情況下通奸，妨害家庭的可能性更小。這些人一般都懼怕社會輿論，不敢讓其他人或配偶知曉。一旦公開，反而會對婚姻家庭造成更大的破壞作用。如果當(dāng)事人希望公開或直接向配偶講明，往往是希望拆散家庭的。所以，區(qū)分這種行為是否妨害家庭并不是十分困難。偶爾不慎被捉，只要影響面不大，對家庭的妨礙是可以消除的。所以，筆者認(rèn)為不能一概把所有的通奸都作為“第三者介入婚姻”家庭對待。一方面應(yīng)當(dāng)嚴(yán)厲批評這種違背夫妻忠實(shí)義務(wù)的行為，如果夫妻感情尚好，還是應(yīng)當(dāng)調(diào)解和好的工作，有時，鬧開后，對無過錯方并不是一種保護(hù)，對無過錯方的利益可能是一種更大的傷害。當(dāng)然，如果無過錯方實(shí)在不能容忍，再加上其他因素，也可能發(fā)生夫妻感情破裂的結(jié)果。這時，無過錯有提起離婚的權(quán)利。是否給予損害賠償，則要視情節(jié)嚴(yán)重與否而定。（五）、第三人被騙姘居不屬于“第三者介入婚姻家庭”在司法實(shí)踐中，如果無過錯配偶控告，有確鑿證據(jù)證明，其配偶確實(shí)與他人姘居，最后還要調(diào)查清楚“第三者”是否明知故犯，還是受騙上當(dāng)。如果第三人是受騙上當(dāng)，根本不知道與之同居者是有配偶的人，則不能以“第三者介入婚姻家庭”處理。就像上當(dāng)受騙與有配偶的人結(jié)婚不構(gòu)成重婚罪一樣。盡管“第三者介入婚姻家庭”要求必須是故意才能構(gòu)成，但其他財(cái)產(chǎn)關(guān)系的處理原則上是一般過失即須承擔(dān)責(zé)任的。從新《婚姻法》第十二條關(guān)于重婚引起婚姻無效的財(cái)產(chǎn)關(guān)系的處理原則的規(guī)定來看，無論重婚的第三人是否故意，都“不得侵害合法婚姻當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)權(quán)益”。在處理通奸、姘居的行為時也應(yīng)當(dāng)如此。所以，即使姘居的第三人是上當(dāng)受騙的，基于這種關(guān)系簽訂的財(cái)產(chǎn)協(xié)議，原則上仍然是無效的。筆者認(rèn)為在實(shí)際處理這種上當(dāng)受騙的第三人時，不能以“第三者介入婚姻家庭”對待，也就不能采取其他的組織處罰措施，而應(yīng)更多地制裁欺騙者。并且，應(yīng)當(dāng)按照最高人民法院關(guān)于解除非法同居關(guān)系的有關(guān)規(guī)定處理其他善后工作，注意保護(hù)婦女兒童的合法權(quán)益。四、認(rèn)定“第三者介入婚姻家庭”應(yīng)注意的問題（一）、是否所有的通奸都不屬于法定的妨害家庭過錯筆者認(rèn)為結(jié)論當(dāng)然是否定的。應(yīng)該說，所有的通奸對婚姻家庭或多或少地都有傷害，只不過程度不同。通奸畢竟是背叛夫妻感情的行為。如果通奸者根本不顧及夫妻感情和家庭，甚至故意以此第19頁 心得體會侮辱配偶，則有明顯拆散家庭的用意。毫無疑問，應(yīng)當(dāng)作為“第三者介入婚姻家庭”對待。應(yīng)采取最高人民法院關(guān)于處理作為“第三者介入婚姻家庭”的制裁措施，以消除第三者介入對婚姻家庭的破壞作用。認(rèn)定通奸情節(jié)嚴(yán)重與否，要根據(jù)通奸者是否有拆散重組家庭的故意，所采用的手段、通奸的場合（比如像最高人民法院批復(fù)中列舉的案例中所說的在公共廁所通奸，在辦公室通奸，在公共場所的公園通奸等）、后果（如通奸生育）、引起通奸的原因等進(jìn)行分析。例如，夫妻一方虐待對方、遺棄對方、性無能，他方不希望拆散家庭，為生理需要偶爾秘密通奸。所以，新《婚姻法》第四十六條沒有將通奸行為和姘居一道列入離婚過錯賠償?shù)拿鞔_規(guī)定中。誠然，這并不等于說情節(jié)不嚴(yán)重就不屬于一種一般的過錯行為，或就沒有對夫妻忠實(shí)背叛。新《婚姻法》沒有明確將通奸行為列入離婚過錯賠償和可以認(rèn)定夫妻感情確已破裂的法定范圍，但也沒有明確否定，或確定完全不能請求損害賠償，或者也不能因此提起離婚。新《婚姻法》第4條的規(guī)定“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)，互相尊重；??”，由此看來，⑨至少通奸屬于未履行“夫妻應(yīng)當(dāng)互相忠實(shí)”的義務(wù)的行為。否則，法律就沒有必要在規(guī)定了“禁止有配偶者與他人同居”的條文之后，再規(guī)定夫妻忠實(shí)義務(wù)。所以，情節(jié)嚴(yán)重的通奸，應(yīng)認(rèn)定為“第三者介入婚姻家庭”，視為有過錯，可以因此提起離婚，并在分割夫妻財(cái)產(chǎn)時照顧無過錯方的利益。（二）、妻妾和睦相處是否屬于“第三者介入婚姻家庭”有人認(rèn)為，如果第三人沒有拆散他人合法配偶關(guān)系的目的，沒有破壞他人婚姻家庭的故意，所以就不屬于“第三者介入”。筆者覺得這種觀念比較片面。如果照此推論，妻妾和睦相處，就不屬于“第三者介入婚姻家庭”。所以，在“第三者介入婚姻家庭”概念中強(qiáng)調(diào)，有與通奸、姘居者與之結(jié)婚的目的的，也應(yīng)當(dāng)屬于“第三