【正文】 究法律，下編15篇討論語言文學(xué)、宗教神話等。書中從法與文化談到神與文學(xué)，簡約但不簡單，既透露著作者深厚的文學(xué)造詣，又保持了法律理性的審慎。作者馮象先生早年為北大英美文學(xué)碩士，后獲哈佛中古文學(xué)博士，轉(zhuǎn)而研習(xí)法律，獲耶魯法律博士。也許正是因為他豐富的學(xué)術(shù)背景和貫于中西的知識儲備，才使得其能游仞于法律、文學(xué)、宗教之間，在學(xué)科的互見中取其優(yōu)勢。文中觸及到很多有關(guān)西方特別是美國的法律文化，以比照中國內(nèi)地的法律，從而引發(fā)讀者對內(nèi)地法制化進程的諸多思考。 以其中的兩篇文章為例，在《木腿正義》這篇文章的案例中，我們看到其實法律有時存在很大的缺陷，法律的“跛足”現(xiàn)象時常發(fā)生。本文主要是通過講述一個16世紀(jì)的冒名頂替案來探討一個法理學(xué)問題，即程序正義與實體正義間的矛盾。其中提及“蟊賊再快，逃不脫跛足的懲罰”，法律的職責(zé)是保證正義的實現(xiàn)。因為將一條木腿作為假腿的真馬丹終于揭穿了假馬丹，但是這木腿的正義來的太偶然，太不可預(yù)料，太慢，如果沒有它的到來，那么假馬丹仍舊能夠繼續(xù)欺騙下去，公正的審判不可能出現(xiàn)。也就是說在程序?qū)徟兄?，一方面我們希求程序能夠帶來真善的正義結(jié)果，但是另一方面，在程序?qū)徟羞^程中，某些必要的證據(jù)，譬如說跛足的正義不充足的人證，物證，不能夠滿足追求正義的結(jié)果，那么我們就需要理智來控制比如，法官的能力。簡而言之，司法正義的實現(xiàn)單純依靠程序或者沒有程序都是不可行的，要在尊重程序的同時由理智把舵，程序正義和實質(zhì)正義兼顧。在我國現(xiàn)實情形下，法官素質(zhì)的普遍提高，才能真正實現(xiàn)實質(zhì)正義。法官不僅要熟悉程序，還要會用理智，智慧辦案。 《秋菊的困惑和織女星的文明》一文源于張藝謀拍攝的《秋菊打官司》這部電影。當(dāng)時拍攝這部電影的目的有兩個：一是宣傳陜北的風(fēng)土人情，二是為了宣傳《行政訴訟法》的出臺，借這部片子提高人們的法律意識。故事很簡單：秋菊 的男人和村長吵架，罵了一句“斷子絕孫”的話，因為村長只生了四個女兒，沒兒子。村長大怒，踢了秋菊男人“要命的地方”。秋菊要村長認錯，村長不肯，她就一級一級告狀，討她的“說法”。后來秋菊難產(chǎn)，村長領(lǐng)了人冒著大風(fēng)雪，走了幾十里山路把秋菊抬到了縣醫(yī)院，救了秋菊母子的命。沒想到，正當(dāng)秋菊感激不盡，等著村長來吃兒子的滿月酒的時候，上級查出了秋菊男人被村長打的傷處（但不在下身），派了一部警車把村長帶走了。按照《治安管理處罰條例》的規(guī)定，處以15天行政拘留的懲罰。害得秋菊好不難堪：她討的是“說法”，政府卻把人給抓了。 文章提到蘇力的一個觀點：“任何法律制度和司法實踐的目的都不應(yīng)當(dāng)是為了確立一種權(quán)威化的思想，而是為了解決實際問題，調(diào)整社會關(guān)系，使人們比較協(xié)調(diào)，達到一種制度上的正義?！币簿褪钦f中國法律過度強調(diào)與西方接軌，而沒有重視中國國內(nèi)的傳統(tǒng)規(guī)范，人情事理，導(dǎo)致了秋菊的困惑自己與村長已經(jīng)事實上和解了，公安又為維法把村長抓走了，讓自己陷入尷尬境地。同時作者引述學(xué)者蘇力的話提問：國家制定、實施法律為的是保障公民的權(quán)利。為什么反倒讓秋菊輸了理。以這樣的法律為基礎(chǔ)的“現(xiàn)代的”法治，能否在農(nóng)村運行。其代價又是什么。問題提得尖銳，僅依靠加強農(nóng)村的普法教育這樣空泛的口號不免顯得杯水車薪。法治的理想，總是趨向于扮演“大寫的真理”，主張普適的公民權(quán)利，為的是讓秋菊們相信，在“理性化”的法律面前，非但有平等的身份，而且有公正的說法。面對這個問題，我考慮了許久，中國需要怎樣的一個法治環(huán)境呢。很顯然，我們不能一味的照搬西方國家的法治體系，歷史經(jīng)驗告訴我們那是根本行不通的，那么我們的選擇只能是學(xué)習(xí)西方法律制度，并根據(jù)具體國情進行改變，以適應(yīng)我國情況。然而，經(jīng)過這些年的發(fā)展，我們的成文法已初步建立起了一個完整的體系，但是法治卻久久未能前進，這其中最大的原因可能就是對“普適主義”的盲目認同與追求。何謂“普適主義”，就是說西方法治所宣揚的法律理念是對任何人，任何國家都是普遍適用的，是具有普遍適用性的價值理念，這是正確的嗎。我想秋菊已經(jīng)給了我們一個很明確的答案，在中國廣大的鄉(xiāng)村社會中，法律在某種程度上并不適用，正如秋菊一樣，她竭盡全力去討說法，換來的卻是包括他丈夫在內(nèi)的全村人的冷眼相對，而最終的結(jié)果也并不是秋菊所想要的。這就出現(xiàn)了一個很大的疑問，即在農(nóng)村社會，絕大多數(shù)人還沒有法律的觀念，缺乏 法治的基礎(chǔ)，還在依靠傳統(tǒng)的業(yè)已形成的道德觀念以及習(xí)慣法來解決相互之間的糾紛。 因此，在推行法治進步的今天，我們絕對不能盲目的大踏步前行而是要努力做到使現(xiàn)實中的法律成為我們需要的法律，與傳統(tǒng)價值、風(fēng)俗習(xí)慣相協(xié)調(diào)，并且要處理好法律的原則性與靈活性的關(guān)系，在一定原則的指導(dǎo)下，使法律能夠更靈活、更實際地解決現(xiàn)實生活中的問題。 第19頁 共19