【正文】 所有的跨國(guó)案件，從而使其國(guó)內(nèi)反壟斷法國(guó)際化。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第四節(jié) 跨國(guó)公司 ? 由于種種原因，該法典草案 未能在關(guān)貿(mào)總協(xié)定通過(guò) ，因此也就沒(méi)有能夠成為后來(lái)世界貿(mào)易組織的法律文件。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第四節(jié) 跨國(guó)公司 三、 20世紀(jì) 90年代后期國(guó)際社會(huì)制定反托拉斯法的努力 ?從國(guó)際并購(gòu)的角度而言， 20世紀(jì)是在聲勢(shì)浩大的 “強(qiáng)強(qiáng)聯(lián)合 ”與爭(zhēng)霸市場(chǎng)的浪潮中結(jié)束的。以 90年代后半期為例， 跨國(guó)并購(gòu)具有以下五個(gè)特點(diǎn) : （ 1） 從地區(qū)與國(guó)別分析 ，發(fā)達(dá)國(guó)家占主導(dǎo)地位，其中美國(guó)具有舉足輕重的作用。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第四節(jié) 跨國(guó)公司 （ 2） 從產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)與并購(gòu)方式分析 ，主要集中于服務(wù)業(yè)與科技密集型產(chǎn)業(yè)，而且是同一領(lǐng)域的橫向并購(gòu)，就是發(fā)生在生產(chǎn)同類(lèi)商品或提供同種服務(wù)的企業(yè)之間的并購(gòu)。 （ 3） 從并購(gòu)范圍與規(guī)模分析 ，涉及面非常廣泛。 （ 4） 并購(gòu)數(shù)額巨大 ，開(kāi)創(chuàng)了一系列新記錄。 （ 5） 并購(gòu)規(guī)模不斷升級(jí) ，形成了世界級(jí)的超大型跨國(guó)公司。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第四節(jié) 跨國(guó)公司 ?在國(guó)際上通過(guò)哪個(gè)組織或哪種機(jī)制對(duì)大型跨國(guó)公司的并購(gòu)活動(dòng)進(jìn)行協(xié)調(diào)與管制。 ? 迄今為止，跨國(guó)限制競(jìng)爭(zhēng)行為基本上是通過(guò) 兩個(gè)國(guó)家反壟斷機(jī)構(gòu)的合作 進(jìn)行解決的。 ? 德國(guó)與美國(guó)、德國(guó)與法國(guó)以及澳大利亞與新西蘭訂立了反壟斷雙邊合作協(xié)議。 ? 美國(guó)與歐洲共同體 于 1991年 9月訂立的反壟斷合作協(xié)定是迄今為止最為引人注目的雙邊協(xié)定。 ? 1998年 6月， 美國(guó)與歐洲共同體 又訂立了一個(gè)關(guān)于 “積極禮讓 ”的協(xié)定 。這個(gè)協(xié)定是對(duì) 1991年反壟斷合作協(xié)定的重要補(bǔ)充。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 一、合伙 （一）合伙的概念與特征 ? 合伙 ，是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的合伙人為經(jīng)營(yíng)共同事業(yè)、共同出資與共享利潤(rùn)而組成的企業(yè)。 ? 在大陸法國(guó)家， 合伙分為“民事合伙”與“商事合伙”， 分別適用民法典與商法典或有關(guān)的商事法規(guī)。 ? 兩者的主要區(qū)別 在于，商事合伙必須是達(dá)到一定的經(jīng)營(yíng)規(guī)模并且專(zhuān)門(mén)從事?tīng)I(yíng)利性活動(dòng)的合伙企業(yè)。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? 一般而言， 合伙具有以下主要特征 : （ 1）合伙是建立在合伙契約基礎(chǔ)之上的企業(yè)。 （ 2）合伙是 “人的組合 ”。 （ 3）合伙人對(duì)企業(yè)的債務(wù)負(fù)連帶無(wú)限責(zé)任。 （ 4）合伙人原則上均享有平等參與管理合伙事務(wù)的權(quán)利。 （ 5）合伙企業(yè)一般不是法人，原則上不能以合伙企業(yè)的名義擁有財(cái)產(chǎn)，享受權(quán)利與承擔(dān)義務(wù)。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 （二）合伙企業(yè)的利弊 ? 合伙企業(yè)的 有利之處 主要有 : （ 1）設(shè)立合伙企業(yè)的手續(xù)比較簡(jiǎn)單，費(fèi)用較少。 （ 2）通過(guò)合伙可以集中比個(gè)人企業(yè)較多的資金。 （ 3）每個(gè)合伙人均有參與管理的權(quán)利，對(duì)企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理與企業(yè)的發(fā)展等問(wèn)題有較多的控制權(quán)與發(fā)言權(quán)。 （ 4）在英國(guó)、美國(guó)等國(guó)家，合伙企業(yè)不是法人，因而也不是獨(dú)立的納稅單位。合伙企業(yè)本身無(wú)須繳納企業(yè)所得稅。而公司則不然，除股東對(duì)其所得紅利繳納個(gè)人所得稅外，公司本身還必須繳納公司所得稅，可謂 “兩重納稅 ”。 （ 5）各國(guó)政府對(duì)合伙企業(yè)的監(jiān)督與管理比較寬松，一般不要求合伙企業(yè)公開(kāi)賬目與年度報(bào)告，合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)有較大的自由與靈活性。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? 合伙企業(yè)的 不利之處 主要有 : （ 1）合伙企業(yè)人數(shù)有限，很難募集大量資本，因而規(guī)模一般不大 。 （ 2）合伙人對(duì)企業(yè)債務(wù)承擔(dān)連帶無(wú)限責(zé)任，一旦經(jīng)營(yíng)失敗，很容易導(dǎo)致傾家蕩產(chǎn) 。 （ 3）每個(gè)合伙人都有權(quán)參與管理，也不利于企業(yè)管理的集中與統(tǒng)一，不利于實(shí)行科學(xué)化的管理 。 （ 4）合伙企業(yè)存續(xù)的時(shí)間不穩(wěn)定，一旦合伙人死亡或退出，合伙即告解散，這不利于合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 （三）各國(guó)有關(guān)合伙企業(yè)的法律 ? 合伙是一種古老的企業(yè)組織形式 ，早在古希臘與羅馬時(shí)代就已經(jīng)廣泛存在，有關(guān)合伙的法律規(guī)定也隨之產(chǎn)生。 ? 在現(xiàn)代大陸法國(guó)家 ，合伙法主要規(guī)定在民法典與商法典的有關(guān)章節(jié)之中。 ? 在英美法系國(guó)家 ，合伙法基本上采取單行法的形式。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 （四）合伙企業(yè)的設(shè)立 ? 合伙企業(yè) 一般基于合伙人之間訂立的合伙合同（ partnership contract）而成立。 ? 合伙合同 是規(guī)定合伙人之間權(quán)利與義務(wù)的法律文件，是確立合伙人在出資、利潤(rùn)的分配、風(fēng)險(xiǎn)與責(zé)任的分擔(dān)以及合伙的經(jīng)營(yíng)等方面權(quán)利與義務(wù)的基本依據(jù)，對(duì)每個(gè)合伙人均具有約束力。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? （ 1）合伙的名稱(chēng)及合伙人的姓名。 （ 2）合伙企業(yè)所經(jīng)營(yíng)事業(yè)的性質(zhì)與經(jīng)營(yíng)范圍。 （ 3）合伙的期限。 （ 4）每一合伙人出資的種類(lèi)及金額。 （ 5）合伙人之間利潤(rùn)的分配與損失的分擔(dān)辦法。 （ 6）合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理方式。 （ 7）合伙人死亡或退出時(shí)，對(duì)企業(yè)財(cái)產(chǎn)及合伙人利益的處理方法。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? ? 合伙企業(yè)設(shè)立的手續(xù)一般比較簡(jiǎn)便，但是各國(guó)法律有不同的要求。 ? 根據(jù) 美國(guó)的統(tǒng)一合伙法 規(guī)定，合伙應(yīng)當(dāng)根據(jù)合伙人的協(xié)議組成，無(wú)須政府的批準(zhǔn)，但是必須有合法的目的。 ? 英國(guó)的合伙法 對(duì)合伙的商號(hào)名稱(chēng)要求相當(dāng)嚴(yán)格，合伙的商號(hào)一般應(yīng)以合伙人的姓氏命名，在合伙人的姓氏之后，可以加上商號(hào)（ firm）或公司（ pany）的字樣，但是不得加上 “有限 ”（ limited）的字樣，否則每天罰款 5英鎊。 ? 根據(jù)德國(guó)法律的規(guī)定 ，合伙企業(yè)必須在商業(yè)登記冊(cè)上辦理登記。全體合伙人必須事先提出合伙申請(qǐng)，在申請(qǐng)書(shū)中必須載明每個(gè)合伙人的姓名、職業(yè)與長(zhǎng)期住所，企業(yè)的名稱(chēng)與開(kāi)設(shè)地點(diǎn)，以及開(kāi)始營(yíng)業(yè)的日期等。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? 在判定事實(shí)上的合伙是否存在時(shí)，法院主要考慮以下三個(gè)因素 : （ 1）合伙人是否分享利潤(rùn)與分擔(dān)損失 。 （ 2）合伙的財(cái)產(chǎn)是否由合伙人共同所有 。 （ 3）合伙人在經(jīng)營(yíng)管理中是否享有同樣的權(quán)利。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 （五）合伙企業(yè)內(nèi)部各合伙人之間的關(guān)系 ? 合伙人之間的權(quán)利與義務(wù)通常都在合伙合同中予以規(guī)定，因?yàn)樗麄冎g 首先是一種合同關(guān)系。 ? 與此同時(shí)，合伙人之間 也是一種相互信任的忠實(shí)關(guān)系 。合伙人不得損害企業(yè)或其他合伙人的利益，謀取私利。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? （ 1）分享利潤(rùn)的權(quán)利。 （ 2）參與經(jīng)營(yíng)管理的權(quán)利。 （ 3）監(jiān)督與檢查賬目的權(quán)利。 （ 4）獲得補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? （ 1）出資的義務(wù)。 （ 2）忠實(shí)的義務(wù)。 （ 3）謹(jǐn)慎與注意的義務(wù)。 （ 4）不隨意轉(zhuǎn)讓出資的義務(wù)。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 （六）合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系 ? 在合伙企業(yè)中，每個(gè)合伙人在企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)，都有權(quán)作為合伙企業(yè)與其他合伙人的代理人。這就是所謂 合伙人相互代理 的原則。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? 根據(jù) 合伙人相互代理 原則，合伙企業(yè)與第三人的關(guān)系具有以下四個(gè)特點(diǎn) : 的行為，對(duì)合伙企業(yè)與其他合伙人都具有約束力 所限制，不得用以對(duì)抗不知情的第三人 權(quán)行為（ tort），應(yīng)由合伙企業(yè)承擔(dān)責(zé)任 業(yè)時(shí)，他對(duì)參加合伙之前企業(yè)所負(fù)的債務(wù)不承擔(dān)任何責(zé)任 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 （七）合伙企業(yè)的解散 ? 合伙企業(yè)的解散有兩種情況， 一種情況是 自愿解散 （ voluntary dissolution）， 一種情況是 依法解散 （ dissolution by operation of law）。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? 所謂 自愿解散 ，是指合伙企業(yè)根據(jù)合伙人之間的協(xié)議而解散。 例如，當(dāng)合伙章程規(guī)定了期限時(shí)，合伙企業(yè)即于該期限屆滿(mǎn)時(shí)宣告解散 。如果合伙章程中沒(méi)有規(guī)定期限，則合伙人之間也可以在事后達(dá)成協(xié)議，宣告合伙企業(yè)解散。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? 所謂 依法解散 ，是指合伙企業(yè)根據(jù)合伙法的有關(guān)規(guī)定而宣告解散，主要有以下五種情況 : （ 1）除合伙人之間另有協(xié)議外，如果合伙人之一死亡或退出，則合伙企業(yè)即告解散 。 （ 2）當(dāng)合伙企業(yè)或合伙人之一破產(chǎn)時(shí)，合伙企業(yè)即告解散 。 （ 3）如果因?yàn)榘l(fā)生某種情況，致使合伙企業(yè)所從事的業(yè)務(wù)成為非法時(shí)，該合伙企業(yè)即自動(dòng)解散 。 （ 4）如果爆發(fā)戰(zhàn)爭(zhēng)，合伙人之一系敵國(guó)公民時(shí)，合伙企業(yè)亦應(yīng)解散 。 （ 5）如果在合伙人中有精神失常，長(zhǎng)期不能履行其職責(zé)，或因行為失當(dāng)而使企業(yè)遭受重大損失，或因企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗難以繼續(xù)維持時(shí)，則任何合伙人均有權(quán)向法院提出申請(qǐng)，要求法院下令解散合伙企業(yè)。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? 合伙人原則上 有權(quán)提出退出合伙 。但是，各國(guó)合伙法對(duì)此項(xiàng)權(quán)利都有一定的限制，以保證合伙企業(yè)的穩(wěn)定發(fā)展。 ? 當(dāng)合伙企業(yè)解散時(shí)，在清償企業(yè)的債務(wù)后，所有合伙人都有權(quán)參加財(cái)產(chǎn)的分配 。如果企業(yè)的剩余資產(chǎn)不足以清償其債務(wù)，合伙人必須以其個(gè)人財(cái)產(chǎn)負(fù)連帶 無(wú)限清償責(zé)任。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 （八）有限合伙（ limited partnership）與隱名合伙（ dormant partnership） ? 有限合伙 ，是指至少由一名普通合伙人（general partner）與至少一名有限合伙人（limited partner）組成的企業(yè)。 ? 前者對(duì)企業(yè)的債務(wù) 負(fù)無(wú)限責(zé)任 ，后者則只負(fù) 有限責(zé)任 ，即僅以其出資為限。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? 有限責(zé)任合伙人 的權(quán)利與義務(wù)主要有以下六項(xiàng) : （ 1）有限責(zé)任合伙人不參與企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，他的行為對(duì)企業(yè)沒(méi)有約束力，如果他一旦參與了企業(yè)的經(jīng)營(yíng)管理，他在此期間就要對(duì)企業(yè)的一切債務(wù)承擔(dān)責(zé)任 。 （ 2）有限責(zé)任合伙人的名稱(chēng)不得列入商號(hào)名稱(chēng)，如果列入，他將對(duì)合伙的債務(wù)承擔(dān)無(wú)限責(zé)任 。 （ 3）有限責(zé)任合伙人有權(quán)審查企業(yè)的賬目 。 （ 4）有限責(zé)任合伙人的死亡與破產(chǎn)不影響企業(yè)的存在，不產(chǎn)生解散企業(yè)的效果，但是如果負(fù)無(wú)限責(zé)任的普通合伙人一旦死亡或退出，除企業(yè)章程另有規(guī)定外，企業(yè)即宣告解散 。 （ 5）有限責(zé)任合伙人的股份經(jīng)普通合伙人同意之后，可以轉(zhuǎn)讓給別人 。 （ 6）有限責(zé)任合伙人不得發(fā)出通知解散企業(yè)。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? 與普通合伙相比較， 有限合伙的設(shè)立 較為復(fù)雜。大多數(shù)國(guó)家均要求有限合伙必須在有關(guān)主管機(jī)關(guān)注冊(cè)登記，并提交合伙章程。根據(jù) 1907年《英國(guó)有限合伙法》的規(guī)定，該章程應(yīng)載明以下事項(xiàng) : （ 1）企業(yè)的名稱(chēng) 。 （ 2）所經(jīng)營(yíng)事業(yè)的一般性質(zhì) 。 （ 3）主要營(yíng)業(yè)地點(diǎn) 。 （ 4）每個(gè)合伙人的姓名 。 （ 5）合伙企業(yè)的經(jīng)營(yíng)期限與開(kāi)業(yè)日期 。 （ 6）注明是有限合伙企業(yè)，并載明有限合伙人的姓名 。 （ 7）表明每個(gè)有限責(zé)任合伙人出資的金額，并注明是以現(xiàn)金還是以其他形式作為出資。根據(jù)美國(guó)統(tǒng)一合伙法的規(guī)定，有限合伙人的出資必須是現(xiàn)款或財(cái)產(chǎn)，不得以勞務(wù)作為出資。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? 此外，還有一種合伙稱(chēng)為 “隱名合伙 ”（dormant partnership）。這是大陸法國(guó)家對(duì)合伙的一種分類(lèi)，即合伙的一方當(dāng)事人約定另一方對(duì)他的營(yíng)業(yè)出資，約定出資的一方分享其營(yíng)業(yè)所得利益。營(yíng)業(yè)一方稱(chēng)為營(yíng)業(yè)人，出資一方稱(chēng)為隱名合伙人。 ? 各國(guó)法律一般都 不承認(rèn)隱名合伙為法人 。 2023/2/8 第二章 商事組織法 第五節(jié) 其他商事組織 ? “隱名合伙 ”法律特征 主要有 : 只有營(yíng)業(yè)人才是權(quán)利主體，隱名合伙人不經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)，不是權(quán)利主體，如果隱名合伙人以自己的名義與第三人締結(jié)合同，要單獨(dú)承擔(dān)責(zé)任 。 只有營(yíng)業(yè)人才對(duì)合伙企業(yè)負(fù)無(wú)限責(zé)任，隱名合伙人只負(fù)有限責(zé)任。 此外，各國(guó)法律對(duì)隱名合