【正文】 議的，應(yīng)當(dāng)按照通常理解予以解釋。對格式條款有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)作出不利于提供格式條款一方的解釋。格式條款和非格式條款不一致的，應(yīng)當(dāng)采用非格式條款。 　　重點解析： 　　對有關(guān)格式條款的內(nèi)容要好好理解。 　　2Z202020合同的訂立 　　2Z202021掌握要約 　　五、要約的撤回 　　要約的撤回，指在要約發(fā)生法律效力之前，要約人使其不發(fā)生法律效力而取消要約的行為。 　　《合同法》第17條規(guī)定：“要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人。” 　　六、要約的撤銷 　　要約的撤銷，指在要約發(fā)生法律效力之后，要約人使其喪失法律效力而取消要約的行為。 　　《合同法》第18條規(guī)定：“要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人。” 　　為了保護(hù)當(dāng)事人的利益，《合同法》第19條同時規(guī)定了有下列情形之一的，要約不得撤銷： 　　(一)要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。 　　(二)受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 　　要約的撤回與要約的撤銷在本質(zhì)上是一樣的，都是否定了已經(jīng)發(fā)出去的要約。其區(qū)別在于：要約的撤回發(fā)生在要約生效之前，而要約的撤銷則是發(fā)生在要約生效之后。 　　重點解析： 　　從表現(xiàn)形式上看，要約撤回發(fā)生在要約到達(dá)(或剛剛到達(dá))受要約人之前，而要約撤銷則發(fā)生在要約已經(jīng)到達(dá)受要約人，受要約人尚未發(fā)出承諾通知之前。兩者的實質(zhì)區(qū)別在于：前者是在要約尚未生效(或剛剛生效)時發(fā)生的，而后者則是在要約生效后，受要約人發(fā)出承諾通知前。 　　對于要約不得撤銷的兩類情形，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確記憶。特別是注意第二項，要求受要約人不僅“有理由認(rèn)為要約不可撤銷”，而且要求“已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作”。兩個并列條件缺一不可。 　　2Z202022掌握承諾 　　四、承諾超期與承諾延誤 　　承諾超期是指受要約人主觀上超過承諾期限而發(fā)出承諾導(dǎo)致承諾遲延到達(dá)要約人。 　　《合同法》第28條規(guī)定：“受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約?！?　　承諾延誤是指受要約人發(fā)出的承諾由于外界原因而延遲到達(dá)要約人。 　　《合同法》第29條規(guī)定：“受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。” 　　重點解析： 　　“承諾超期”與“承諾延誤”是兩個重要且容易混淆的概念，我們來對這兩個概念作一總結(jié)： 　　承諾超期：承諾是在承諾期限屆滿后發(fā)出，此時承諾原則上按無效處理，但要約人及時認(rèn)可的則有效。 　　承諾延誤：承諾是在承諾期限內(nèi)發(fā)出的，只是由于外界原因超出承諾期限后到達(dá)。此時承諾原則上按有效處理，但要約人及時表示反對的則無效。2Z202023掌握合同的一般條款 　　2Z202024掌握合同的形式 　　《合同法》第36條規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定或者當(dāng)事人約定采用書面形式訂立合同，當(dāng)事人未采用書面形式但一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立。 　　重點解析： 　　重點掌握《合同法》第36條，這條屬于特殊情況特殊處理，易于命題。 　　2Z202025掌握締約過失責(zé)任 　　一、締約過失責(zé)任概念 　　締約過失責(zé)任，是指一方因違背誠實信用原則所要求的義務(wù)而致使合同不成立、或者雖已成立但被確認(rèn)無效或被撤銷時，造成確信該合同有效成立的當(dāng)事人信賴?yán)鎿p失，而依法應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任。這種責(zé)任主要表現(xiàn)為賠償責(zé)任，其一般發(fā)生在訂立合同階段。這是違約責(zé)任與締約過失責(zé)任的顯著區(qū)別。 　　重點解析： 　　。我們應(yīng)該認(rèn)真掌握，尤其是與違約責(zé)任的關(guān)系我們更要認(rèn)識清楚。下面我們來說明一下締約過失責(zé)任與違約責(zé)任的區(qū)別： 　　(1)締約過失責(zé)任發(fā)生在合同的訂立過程中，而違約責(zé)任發(fā)生在合同訂立以后。違約責(zé)任中的“約”指的就是合同中的約定，所以，如果沒有生效的合同約定，就談不上違約了。 　　(2)締約過失責(zé)任強調(diào)當(dāng)事人一方要有過錯，而違約責(zé)任不管當(dāng)事人是否有過錯，只要事實上沒有按照合同的約定來做或沒做好就要承擔(dān)違約責(zé)任。 　　(3)締約過失責(zé)任強調(diào)另一方當(dāng)%考試大%事人要有實際損失，而違約責(zé)任則并不強調(diào)守約方是否實際有損失。 　　例如，某甲欺騙某乙說：“我有工程需要向外分包，你是否希望自己來承包這個分包工程?” 　　某乙說：“當(dāng)然愿意”。 　　某甲說：“那好，你回去購買機械、材料然后回來與我簽訂合同” 　　當(dāng)某乙購買了機械設(shè)備、材料后來找某甲簽訂合同，某甲告訴某乙自己根本沒有工程要分包。 　　由于某甲與某乙還沒有簽訂合同，某乙不能要求某甲承擔(dān)違約責(zé)任，但是他可以要求某甲承擔(dān)締約過失責(zé)任。 　　，特別是要對比違約責(zé)任的要件來學(xué)習(xí)。 　　，均應(yīng)當(dāng)掌握。 　　2Z202030合同的效力 　　2Z202031掌握合同的生效 　　根據(jù)《合同法》第32條，“當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章時合同成立。”各方當(dāng)事人簽字或者蓋章的時間不在同一時間的，最后一方簽字或者蓋章時合同成立。 　　重點解析： 　　如何確定合同成立的時間和地點是很適合命題的，需要很好掌握2Z202033掌握可變更、可撤銷合同 　　二、導(dǎo)致合同變更與撤銷的原因 　　(一)重大誤解 　　(二)顯失公平 　　(三)因欺詐、脅迫而訂立的合同 　　(四)乘人之危而訂立的合同未損害國家利益。 　　重點解析： 　　對于上面這些構(gòu)成可撤銷、可變更合同的條件需要牢牢掌握住，特別是要和構(gòu)成合同無效的五種情形對比記憶。 　　注意請求的對象既可以是人民法院，也可以是仲裁機構(gòu)。 　　(三)撤銷權(quán)的消滅 　　《合同法》第55條規(guī)定，“有下列情形之一的，撤銷權(quán)消滅： 　　。 　　?！?　　重點解析： 　　導(dǎo)致撤銷權(quán)消滅的兩種情形應(yīng)當(dāng)掌握。 　　上文中的行使撤銷權(quán)的期限與本書中另一個撤銷權(quán)(即債權(quán)人撤銷債務(wù)人危害其債權(quán)的不當(dāng)行使)是相同的，可以對比記憶。 　　2Z202034掌握效力待定合同 　　二、效力待定合同的類型及其處理 　　(一)限制民事行為能力人依法不能獨立簽訂的合同 　　若限制民事行為能力人未經(jīng)其法定代理人事先同意，獨立簽訂了其依法不能獨立簽訂的合同，則構(gòu)成效力待定合同，但是純獲利益的合同除外。 　　此類效力待定合同須經(jīng)過限制民事行為能力人的法定代理人行使追認(rèn)權(quán)予以追認(rèn)后才有效。相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，合同沒有效力。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。 　　重點解析： 　　限制民事行為能力人訂立的合同在以下三種情況下是有效的： 　　(1)經(jīng)過法定代理人追認(rèn) 　　限制民事行為能力人包括十周歲以上的未成年人和不能完全辨認(rèn)自己行為的精神病人。例如，某十二歲的小孩與別人簽訂了一個數(shù)額較大的合同，如果他的爸爸認(rèn)為這個合同可以接受，承認(rèn)了這個合同的效力，則這個合同有效。反之就無效。 　　(2)純獲利益的合同，如贈與合同 　　(3)與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)而訂立的合同 　　兩種不需經(jīng)法定代理人追認(rèn)就有效的合同，應(yīng)當(dāng)牢牢掌握。 　　注意掌握相對人催告法定代理人追認(rèn)的期限是1個月。 　　(二)無權(quán)代理人以被代理人名義訂立的合同 　　行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止后仍以被代理人的名義與相對人訂立合同，未經(jīng)代理人追認(rèn)的，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 　　相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認(rèn)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)，合同沒有效力。合同被追認(rèn)之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利，撤銷應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出。重點解析： 　　，包括：沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)終止。 　?。?　　(1)表見代理在性質(zhì)上屬于無權(quán)代理，但善意相對人有理由相信行為人有代理權(quán)。 　　(2)表見代理雖屬無權(quán)代理，但其后果卻是代理行為有效。 　　舉例說明表見代理： 　　某建筑公司沒有委托某甲去購買材料，有一天，某甲出差路過一個水泥廠，看到水泥的質(zhì)量很不錯，于是就代建筑公司與水泥廠簽訂了一份水泥供貨合同。如果水泥廠(即善意相對人)有正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)(當(dāng)然，這事實上只能是誤會，因為某甲沒有代理權(quán))，那么，該合同有效。合同有效就意味著水泥廠將水泥送到建筑公司后，建筑公司就必須將這批水泥買下來，如果不買將要承擔(dān)違約責(zé)任。 　　那么，大家可能會產(chǎn)生這樣的疑問：某甲是沒有代理權(quán)的呀，水泥廠怎么會有正當(dāng)理由相信他有代理權(quán)哪?應(yīng)該說，能讓水泥廠相信的途徑有很多，例如，該建筑公司曾經(jīng)委托某甲買材料，并且給了某甲一份委托書，但是，那次委托事項完成后，建筑公司疏于管理，一直沒有將委托書收回。而委托書上面也沒有注明失效日期。今天，某甲剛好將委托書派上用場，這樣，就可以認(rèn)為水泥廠有足夠正當(dāng)?shù)睦碛上嘈拍臣子写頇?quán)了。 　　(三)越權(quán)訂立的合同 　　《合同法》第50條規(guī)定，“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效。” 　　任何一個單位都有自己的組織結(jié)構(gòu)，組織設(shè)計里面都包含組織權(quán)限分工。每個崗位都有自己的責(zé)任和權(quán)利。如果超越了自己的權(quán)力范圍而為民事行為，其行為就不是必然有效的行為了。這種行為是否有效，需要結(jié)合其他因素確定。 　　超越權(quán)限訂立的合同是否有效取決于相對人是否知道行為人超越權(quán)限。如果明知其超越權(quán)限還依然與之簽訂合同，合同就是無效的。如果不知道其越權(quán)而與之簽訂合同，則合同就是有效的。 　　重點解析： 　　法定代表人/負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同原則上按有效處理，但前提條件是相對人(即締約方)不知道其超越權(quán)限，即相對人是善意相對人。否則，相對人明知其越權(quán)仍與其簽訂合同的，合同無效。 　　我們在學(xué)習(xí)的時候，可以將此類效力待定的合同與表見代理相對比來理解。 　　是否屬于權(quán)限范圍合%考試大%同是否已經(jīng)成立合同是否有效 　　表見代理訂立的合同否是是否 　　相對人有正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán)相對人無正當(dāng)理由相信行為人有代理權(quán) 　　越權(quán)訂立的合同 　　否是是否 　　相對人不知道行為人越權(quán)相對人知道行為人越權(quán) 　　(四)無處分權(quán)人所訂立合同 　　所有權(quán)人或法律授權(quán)的人才能對財產(chǎn)行使處分權(quán)，如財產(chǎn)的轉(zhuǎn)讓、贈與等。無處分權(quán)人只能對財產(chǎn)享有占有、使用權(quán)。無處分權(quán)人處分他人財產(chǎn)與相對人訂立的合同，經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)或者無權(quán)處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)的，該合同有效。無處分權(quán)人與相對人訂立的合同，若未獲追認(rèn)或者無權(quán)處分人在訂立合同后未獲處分權(quán)，則該合同不生效。 　　重點解析： 　　注意掌握無處分權(quán)人訂立的合同，在兩種情況下有效：一是經(jīng)權(quán)利人追認(rèn)。二是無處分權(quán)人訂立合同后取得處分權(quán)。例如，甲公司有一臺挖掘機，2005年5月8日被乙公司賣給了丙公司，約定2005年7月8日交貨。這就是無處分權(quán)人處分了別人的財產(chǎn)。此合同屬于效力待定的合同。如果在2005年6月8日，乙公司買下了甲公司的挖掘機，則原來簽訂的合同就是有效的合同了。也就是說，乙公司要在7月8日將此挖掘機交付給丙公司。2Z202035了解附條件和附期限合同 　　2Z202040合同的履行 　　2Z202041掌握合同履行的規(guī)定 　　(三)合同條款空缺 　　 　　(1)適用于普通商品的具體規(guī)定 　　依據(jù)《合同法》第62條，當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用下列規(guī)定： 　　1)質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行。沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。 　　2)價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行。依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。 　　3)履行地點不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行。交付不動產(chǎn)的，在不動產(chǎn)所在地履行。其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 　　4)履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時履行，債權(quán)人也可以隨時要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對方必要的準(zhǔn)備時間。 　　5)履行方式不明確的，按照有利于實現(xiàn)合同目的的方式履行。 　　6)履行費用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 　　重點解析： 　　掌握這六項規(guī)定的一個根本前提條件是“約定不明”，這在答題時必須首先看清楚! 　　對于第2)項，應(yīng)注意其規(guī)定的時間和地點。時間是“訂立合同時”，而不是“履行合同時”。地點是“履行地”，而不是“訂立地”。價格形式則是“市場價”，而不是“政府價”或“指導(dǎo)價”。 　　對于第3)項，應(yīng)注意到給付貨幣和給付其他標(biāo)的的履行地點的區(qū)別。例如，某甲欠某乙的錢，某甲需要將錢給某乙送去。而如果某甲欠某乙的是貨物，則需要某乙到某甲這里來提貨。 　　(2)適用于政府定價或者政府指導(dǎo)價商品的具體規(guī)定 　　政府定價是指對于一些特殊的商品，政府不允許當(dāng)事人根據(jù)供給和需求自行決定價格，而是由政府直接為該商品確定價格。 　　政府指導(dǎo)價是指對于一些特殊的商品，政府不允許當(dāng)事人根據(jù)供給和需求自行決定價格，而是由政府直接為該商品確定價格的浮動區(qū)間。 　　政府定價或者政府指導(dǎo)價的商品由于其具有自身的特殊性，《合同法》作出了單獨規(guī)定?！逗贤ā返?3條規(guī)定：“執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。逾期交付標(biāo)的物的，遇價格上漲時，按照原價格執(zhí)行。價格下降時，按照新價格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價格上漲時，按照新價格執(zhí)行。價格下降時，按照原價格執(zhí)行。” 　　重點解析： 　　這里需要引起我們高度注意。這里的內(nèi)容可以包括兩大部分： 　　第一部分是“執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價格調(diào)整時，按照交付時的價格計價。”這部分我們應(yīng)該注意： 　　這里談的是執(zhí)行政府定價的商品，而不是普