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27種解除或終止勞動合同方法及實操要點-資料下載頁

2025-01-01 08:13本頁面
  

【正文】 系,目前廣東地區(qū)按照勞務關(guān)系處理。:1)《廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀要》【粵高法〔2012〕284號】11.用人單位招用已達到法定退休年齡但尚未享受基本養(yǎng)老保險待遇或領(lǐng)取退休金的勞動者,雙方形成的用工關(guān)系按勞務關(guān)系處理。2)《關(guān)于達到法定退休年齡未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員經(jīng)濟補償問題的復函》(廣東省勞動爭議仲裁委員會,粵勞仲函(2009)1號,2009年6月8日)根據(jù)《勞動合同法實施條例》第二十一條的規(guī)定,勞動者在用人單位達到法定退休年齡,其勞動合同終止。現(xiàn)有法律法規(guī)均未規(guī)定勞動者達到法定退休年齡終止勞動合同,用人單位需支付經(jīng)濟補償金。因此,在國家沒有新的規(guī)定前,用人單位與達到法定退休年齡而未享受基本養(yǎng)老保險待遇的人員終止勞動合同,可以不支付經(jīng)濟補償金。勞動者達到法定退休年齡后被返聘或者其他用人單位提供勞動,與用人單位形成勞務關(guān)系,不適用《勞動法》、《勞動合同法》等相關(guān)規(guī)定。3)《深圳市中級人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》(實施日期:)八十七、勞動者達到法定退休年齡,勞動合同終止,勞動者要求用人單位支付經(jīng)濟補償?shù)?,不予支持?)《2013年深圳市勞動人事爭議疑難問題研討會紀要》(深圳市勞動人事爭議仲裁委員會, 2014年3月7日印發(fā))七、已達到法定退休年齡的工傷職工,用人單位以達到法定退休年齡為由終止勞動合同,勞動者主張一次性傷殘就業(yè)補助金的,應予支持。5)《人力資源社會保障部關(guān)于執(zhí)行《工傷保險條例》若干問題的意見(二)》【人社部發(fā)〔2016〕29號】二、達到或超過法定退休年齡,但未辦理退休手續(xù)或者未依法享受城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇,繼續(xù)在原用人單位工作期間受到事故傷害或患職業(yè)病的,用人單位依法承擔工傷保險責任。用人單位招用已經(jīng)達到、超過法定退休年齡或已經(jīng)領(lǐng)取城鎮(zhèn)職工基本養(yǎng)老保險待遇的人員,在用工期間因工作原因受到事故傷害或患職業(yè)病的,如招用單位已按項目參保等方式為其繳納工傷保險費的,應適用《工傷保險條例》。二十六、以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止:《中華人民共和國勞動合同法實施條例》【施行日期:2008年9月18日】第二十二條 以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的,用人單位應當依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定向勞動者支付經(jīng)濟補償。:1)以完成一定工作任務為期限的勞動合同因任務完成而終止的,用人單位應當作出終止勞動合同決定并將決定告知勞動者或者履行送達義務,需支付經(jīng)濟補償;2)對于存在工傷正在接受治療的勞動者,勞動合同期限應當順延至勞動能力鑒定結(jié)論送達之日方可終止。3)勞動者按雙方約定辦理好工作交接手續(xù);4)用人單位及時足額支付勞動者實際工作時間勞動報酬;5)對于存在工傷的勞動者,用人單位應當在終止勞動合同時支付一次性傷殘就業(yè)補助金與一次性工傷醫(yī)療補助金;6)用人單位為勞動者出具終止勞動合同證明,并辦理檔案和社會保險關(guān)系轉(zhuǎn)移手續(xù);:1)用人單位不得在勞動合同中約定試用期;2)訂立多次以完成一定任務為期限的勞動合同不存在2次以上需簽訂無固定期限勞動合同的問題;3)勞動者同樣享受休息休假權(quán)利、依法獲得加班費的權(quán)利。4)實務中用人單位通常與員工應就具體的工作任務、完成的標志進行明確、具體的約定,并依據(jù)雙方約定合理確定 “以完成一定工作任務為期限的勞動合同”應當終止之日。二十七、用人單位終止事實勞動關(guān)系:《中華人民共和國勞動合同法實施條例》【2008年9月18日實施】第五條 自用工之日起一個月內(nèi),經(jīng)用人單位書面通知后,勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的,用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關(guān)系,無需向勞動者支付經(jīng)濟補償,但是應當依法向勞動者支付其實際工作時間的勞動報酬。第六條 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,應當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資,并與勞動者補訂書面勞動合同;勞動者不與用人單位訂立書面勞動合同的,用人單位應當書面通知勞動者終止勞動關(guān)系,并依照勞動合同法第四十七條的規(guī)定支付經(jīng)濟補償。前款規(guī)定的用人單位向勞動者每月支付兩倍工資的起算時間為用工之日起滿一個月的次日,截止時間為補訂書面勞動合同的前一日。第七條 用人單位自用工之日起滿一年未與勞動者訂立書面勞動合同的,自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日應當依照勞動合同法第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付兩倍的工資,并視為自用工之日起滿一年的當日已經(jīng)與勞動者訂立無固定期限勞動合同,應當立即與勞動者補訂書面勞動合同。:1)自用工之日起一個月內(nèi)或勞動合同期滿后一個月內(nèi),勞動者拒簽勞動合同的事實勞動關(guān)系;2)自用工之日起滿一個月的次日至滿一年的前一日或勞動合同期滿后一個月的次日至滿一年的前一日,勞動者拒簽勞動合同的事實勞動關(guān)系;3)自用工之日起滿一年或勞動合同期滿后一年,雙方未簽訂勞動合同的事實勞動關(guān)系;:1)對于第一種情形,由于勞動者拒簽勞動合同的事實,用人單位可以終止雙方的勞動關(guān)系,無需支付經(jīng)濟補償;2)對于第二種情形,由于勞動者存在拒簽勞動合同的事實,但是用人單位也超過了一個月的寬限期,因此需按照《勞動合同法實施條例》第6條的規(guī)定終止勞動關(guān)系并且支付經(jīng)濟補償;3)對于第三種情形,按照《勞動合同法》第14條規(guī)定:用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同的,視為用人單位與勞動者已訂立無固定期限勞動合同,因此用人單位不能終止;注意事項:1)由于《勞動合同法實施條例》第13條規(guī)定用人單位與勞動者不得約定其他勞動合同終止條件,所以只能按照法定終止事由來終止;2)用人單位與勞動者存在事實勞動關(guān)系超過一個月后,用人單位應當及時補簽勞動合同,勞動者拒簽的,及時終止勞動關(guān)系,并支付經(jīng)濟補償,但是用人單位需提供勞動者拒簽勞動合同的證據(jù)。如果用人單位未及時終止勞動關(guān)系,勞動者請求用人單位支付未簽勞動合同的二倍工資的,一般也會得到支持;3),;4)《勞動合同法實施條例》第5條、第6條明確了勞動者拒簽事實下用人單位可以終止勞動關(guān)系的依據(jù),因此反向理解,若用人單位無協(xié)商簽訂勞動合同的前提條件下則不能終止勞動關(guān)系;5)建議用人單位做好勞動合同管理工作,對于拒簽勞動者,應當在一個月內(nèi)及時終止勞動關(guān)系,避免超過一個月時間承擔不必要的法律風險;6)對于自用工之日起滿一年未簽訂勞動合同的,因為《勞動合同法》第14條規(guī)定了視為雙方形成了無固定期限勞動合同,因此用人單位不能終止,應當及時與勞動者補簽無固定期限勞動合同;7)用人單位應當妥善保管好勞動合同,簽訂勞動合同之后應當再簽訂一個勞動合同簽收登記表或者到勞動部門進行勞動合同簽收備案。:《廣東省高級人民法院、廣東省勞動人事爭議仲裁委員會關(guān)于審理勞動人事爭議案件若干問題的座談會紀要》【粵高法〔2012〕284號】14.用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同,或者雖通知勞動者簽訂書面勞動合同但勞動者無正當理由拒不簽訂,用人單位未書面通知勞動者終止勞動關(guān)系的,應當按照《勞動合同法》第八十二條的規(guī)定向勞動者每月支付二倍工資。二倍工資差額的計算基數(shù)為勞動者當月應得工資,但不包括以下兩項:(一)支付周期超過一個月的勞動報酬,如季度獎、半年獎、年終獎、年底雙薪以及按照季度、半年、年結(jié)算的業(yè)務提成等;(二)未確定支付周期的勞動報酬,如一次性的獎金,特殊情況下支付的津貼、補貼等。勞動合同期滿后,勞動者仍在原用人單位工作,超過一個月雙方仍未續(xù)訂勞動合同,勞動者根據(jù)《勞動合同法》第八十二條第一款規(guī)定要求支付二倍工資的,應予支持。用人單位自用工之日起滿一年不與勞動者訂立書面勞動合同,視為已訂立無固定期限勞動合同,用人單位無需再支付用工之日起滿一年后未訂立書面勞動合同的二倍工資?!渡钲谑兄屑壢嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件的裁判指引》【實施日期:】六十四、 用人單位自用工之日起超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂書面勞動合同的,用人單位應自用工之日起滿一個月的次日起支付二倍工資至雙方簽訂書面勞動合同前一日時止。勞動者拒絕與用人單位簽訂書面勞動合同,用人單位未按照《勞動合同法實施條例》第五條、第六條的規(guī)定書面通知勞動者終止勞動關(guān)系的,勞動者要求未簽訂書面勞動合同二倍工資的,應予支持。勞動合同期滿,勞動者繼續(xù)在用人單位工作的,用人單位在勞動合同期滿之日超過一個月不滿一年未與勞動者簽訂勞動合同的,參照前兩款的規(guī)定處理?!渡钲谑兄屑壢嗣穹ㄔ宏P(guān)于《審理勞動爭議案件的裁判指引》的說明》【實施日期:】1 第六十四條是關(guān)于勞動者拒絕簽訂書面勞動合同的處理問題。根據(jù)《勞動合同法實施條例》第五條和第六條的規(guī)定,在用人單位有證據(jù)證明是勞動者拒絕簽訂書面勞動合同的情況下,用人單位應當在一定期限內(nèi)書面通知勞動者終止勞動關(guān)系。如果用人單位未在法定期限內(nèi)依法書面通知勞動者終止勞動關(guān)系,而是繼續(xù)用工,應視為用人單位放棄了終止勞動關(guān)系的權(quán)利。此時,勞動者要求未簽訂書面勞動合同二倍工資的,應予支持。廣東省高級法院和廣東省勞動人事爭議仲裁委員會2012年座談會紀要第14條也是持該觀點。二十八、勞動合同到期勞動合同不得終止情形匯總法律依據(jù):1)《中華人民共和國勞動合同法》【2012年修正】第四十五條 勞動合同期滿,有本法第四十二條規(guī)定情形之一的,勞動合同應當續(xù)延至相應的情形消失時終止。但是,本法第四十二條第二項規(guī)定喪失或者部分喪失勞動能力勞動者的勞動合同的終止,按照國家有關(guān)工傷保險的規(guī)定執(zhí)行。第四十二條 勞動者有下列情形之一的,用人單位不得依照本法第四十條、第四十一條的規(guī)定解除勞動合同:(一)從事接觸職業(yè)病危害作業(yè)的勞動者未進行離崗前職業(yè)健康檢查,或者疑似職業(yè)病病人在診斷或者醫(yī)學觀察期間的;(二)在本單位患職業(yè)病或者因工負傷并被確認喪失或者部分喪失勞動能力的;(三)患病或者非因工負傷,在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的;(四)女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的;(五)在本單位連續(xù)工作滿十五年,且距法定退休年齡不足五年的;(六)法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他情形。2)《中華人民共和國職業(yè)病防治法》【2002年5月1日起施行】第三十五條 對從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè)的勞動者,用人單位應當按照國務院安全生產(chǎn)監(jiān)督管理部門、衛(wèi)生行政部門的規(guī)定組織上崗前、在崗期間和離崗時的職業(yè)健康檢查,并將檢查結(jié)果書面告知勞動者。職業(yè)健康檢查費用由用人單位承擔。用人單位不得安排未經(jīng)上崗前職業(yè)健康檢查的勞動者從事接觸職業(yè)病危害的作業(yè);不得安排有職業(yè)禁忌的勞動者從事其所禁忌的作業(yè);對在職業(yè)健康檢查中發(fā)現(xiàn)有與所從事的職業(yè)相關(guān)的健康損害的勞動者,應當調(diào)離原工作崗位,并妥善安置;對未進行離崗前職業(yè)健康檢查的勞動者不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。職業(yè)健康檢查應當由省級以上人民政府衛(wèi)生行政部門批準的醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)承擔。第五十五條 醫(yī)療衛(wèi)生機構(gòu)發(fā)現(xiàn)疑似職業(yè)病病人時,應當告知勞動者本人并及時通知用人單位。用人單位應當及時安排對疑似職業(yè)病病人進行診斷;在疑似職業(yè)病病人診斷或者醫(yī)學觀察期間,不得解除或者終止與其訂立的勞動合同。疑似職業(yè)病病人在診斷、醫(yī)學觀察期間的費用,由用人單位承擔。3)《中華人民共和國工會法》【】第十八條 基層工會專職主席、副主席或者委員自任職之日起,其勞動合同期限自動延長,延長期限相當于其任職期間;非專職主席、副主席或者委員自任職之日起,其尚未履行的勞動合同期限短于任期的,勞動合同期限自動延長至任期期滿。但是,任職期間個人嚴重過失或者達到法定退休年齡的除外。4)《中華人民共和國勞動合同法實施條例》【2008年9月18日實施】第十七條 勞動合同期滿,但是用人單位與勞動者依照勞動合同法第二十二條的規(guī)定約定的服務期尚未到期的,勞動合同應當續(xù)延至服務期滿;雙方另有約定的,從其約定。5)《集體合同規(guī)定》【2004年5月1日實施】第二十八條 職工一方協(xié)商代表在其履行協(xié)商代表職責期間勞動合同期滿的,勞動合同期限自動延長至完成履行協(xié)商代表職責之時,除出現(xiàn)下列情形之一的,用人單位不得與其解除勞動合同:(一)嚴重違反勞動紀律或用人單位依法制定的規(guī)章制度的;(二)嚴重失職、營私舞弊,對用人單位利益造成重大損害的;(三)被依法追究刑事責任的。職工一方協(xié)商代表履行協(xié)商代表職責期間,用人單位無正當理由不得調(diào)整其工作崗位。6)《關(guān)于進一步推行平等協(xié)商和集體合同制度的通知》【發(fā)布日期:2001年11月14日】四、加強對職工協(xié)商代表的保護。企業(yè)應當保證職工協(xié)商代表履行職責必要的工作時間,其工資和其他待遇不受影響。職工協(xié)商代表在本人勞動合同期限內(nèi),除嚴重違反勞動紀律、企業(yè)規(guī)章制度和嚴重失職、營私舞弊、給企業(yè)利益造成重大損害以及被追究刑事責任外,企業(yè)不得與其解除勞動合同。職工協(xié)商代表在任期內(nèi),勞動合同期滿的,企業(yè)原則上應當與其續(xù)簽勞動合同至任期屆滿。 職工代表的任期與當期集體合同的期限相同。企業(yè)不當變更或解除職工協(xié)商代表勞動合同的,勞動保障部門應當責令限期改正。7)《工傷保險條例》【2011年1月1日起施行】第三十五條 職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的,保留勞動關(guān)系,退出工作崗位,享受以下待遇:第三十六條 職工因工致殘被鑒定為五級、六級傷殘的,享受以下待遇:(二)保留與用人單位的勞動關(guān)系,由用人單位安排適當工作。第 82 頁 共 82 頁
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