【正文】 的其他貨 物時與利比里亞籍“百利號”相碰，并非發(fā)生在公海上，所以也不應(yīng)該適用受理案件的法院所在地法律。 另外，希望考生注意《海商法》第二百七十五條的規(guī)定：“海事賠償責(zé)任限制，適用受理案件的法院所在地 法 律 ?！边@是適用法院地法的另一情形，但本題不屬于海事賠償責(zé)任限制糾紛案件，否則也容易錯選 A。38．國際海上運輸合同的當(dāng)事人在合同中選定我國某法院作為解決可能發(fā)生的糾紛的法院。關(guān)于此， 下列哪一選項是錯誤的？A．該協(xié)議不得違反我國有關(guān)級別管轄和專屬管轄的規(guī)定B．當(dāng)事人可以在糾紛發(fā)生前協(xié)議選擇我國法院管轄C．如與該合同糾紛有實際聯(lián)系的地點不在我國領(lǐng)域內(nèi)，我國法院無權(quán)依該協(xié)議對糾紛進行管轄D．涉外合同或涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人可以選擇管轄法院【答案】司法部答案是：C【逐項解析】本題的測試點是涉外合同的協(xié)議管轄問題。協(xié)議管轄，這是國際經(jīng)濟貿(mào)易中普遍適用的 一種管轄確定原則，它充分尊重當(dāng)事人意愿，具有較大的靈活性。我國《民事訴訟法》第 244 條 規(guī) 定 ：“涉 外合同或者涉外財產(chǎn)權(quán)益糾紛的當(dāng)事人，可以用書面協(xié)議選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管轄。選擇 中國法院管轄的，不得違反《民事訴訟法》關(guān)于級別管轄和專屬管轄的規(guī)定?！币虼?，A、D 選項說法正確 當(dāng)無疑義。另外，協(xié)議選擇管轄，無論在爭議發(fā)生之前或者之后，都是可以的。因此，B 項說法也是正確 的。按照法律的規(guī)定，協(xié)議管轄要滿足三個條件：(1)書面形式；(2)選擇與爭議有實際聯(lián)系的地點的法院管 轄；(3)不違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。從第（2）項條件來看，C 項說法似乎也是正確的。本題司法 部公布的標(biāo)準(zhǔn)答案是 C 項，我們認(rèn)為值得進一步探討?！境Ｒ婂e誤】本題答案的正確性可能存在一定的爭議。39．中國 A 公司與德國 B 公司因雙方合同中仲裁條款的效力問題在我國涉訴。雙方在合同中約定仲裁 機構(gòu)為位于巴黎的國際商會仲裁院，仲裁地為斯德哥爾摩，但對該仲裁條款應(yīng)適用的法律未作約定。依我 國現(xiàn)行司法解釋，我國法院審查該仲裁條款效力時，應(yīng)適用下列哪國的法律？A．瑞典的法律 B．法國的法律C．中國的法律 D．德國的法律【答案】A【逐項解析】本題的測試點是涉外仲裁協(xié)議的法律適用。最新頒布的《最高人民法院關(guān)于適用〈中華 人民共和國仲裁法〉若干問題的解釋》第十六條規(guī)定：“對涉外仲裁協(xié)議的效力審查，適用當(dāng)事人約定的 法律；當(dāng)事人沒有約定適用的法律但約定了仲裁地的，適用仲裁地法律；沒有約定適用的法律也沒有約定 仲裁地或者仲裁地約定不明的，適用法院地法律。”本題中，該仲裁條款對應(yīng)適用的法律未作約定，但約 定了仲裁地為斯德哥爾摩，所以適用仲裁地法律，即瑞典的法律，所以，本題的正確答案是 A 項。【常見錯誤】本題易錯選 C，即認(rèn)為適用法院地法。其實，根據(jù)現(xiàn)行司法解釋，只有在“沒有約定適 用的法律也沒有約定仲裁地或者仲裁地約定不明的，才適用法院地法律”。40．在一個涉外民事案件中，我國某法院根據(jù)我國的沖突規(guī)則確定應(yīng)適用外方當(dāng)事人的本國法處理該 爭議，但該外國的不同地區(qū)實施著不同的法律。在此情況下，下列哪一選項是正確的？A．應(yīng)以該國首都所在地的法律為外方當(dāng)事人的本國法 B．應(yīng)以外方當(dāng)事人的住所地法代替其本國法 C．應(yīng)直接以與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的法律為外國當(dāng)事人的本國法D．應(yīng)先依據(jù)該國的區(qū)際沖突規(guī)則加以確定；如該國法律未作規(guī)定，再以與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系 的法律為外國當(dāng)事人的本國法【答案】D【逐項解析】本題的測試點是涉外民事法律關(guān)系的適用和區(qū)際法律沖突的解決?！蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行＜中 華人民共和國民法通則＞若干問題的意見（試行）》第一百九十二條規(guī)定：“依法應(yīng)當(dāng)適用的外國法律，如 果該外國不同地區(qū)實施不同的法律的，依據(jù)該國法律關(guān)于調(diào)整國內(nèi)法律沖突的規(guī)定，確定應(yīng)適用的法律。 該國法律未作規(guī)定的，直接適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律?！憋@然，在本題中，應(yīng)排除 A、 B、C 選項，D 為正確答案?！境Ｒ婂e誤】本題易錯選 C，原因在于不清楚：在解決區(qū)際法律沖突的解決時，應(yīng)優(yōu)先適用區(qū)際沖突 規(guī)則，只有在未作規(guī)定時，才適用與該民事關(guān)系有最密切聯(lián)系的地區(qū)的法律。41．我國某法院接到一位中國公民提出的要求承認(rèn)一項外國法院判決的申請。依我國法律規(guī)定，關(guān)于 承認(rèn)該外國判決，下列哪一選項是錯誤的？A．如我國與該外國間存在司法協(xié)助協(xié)定，應(yīng)依該協(xié)定辦理 B．如我國與該外國間既不存在司法協(xié)助協(xié)定，也不存在任何互惠關(guān)系，法院應(yīng)駁回當(dāng)事人申請 C．只有作出判決的外國法院對案件具有管轄權(quán)時，該外國判決才有可能被我國法院承認(rèn) D．只有已發(fā)生法律效力的外國法院判決才有可能被我國法院承認(rèn)【答案】B【逐項解析】本題的測試點是對外國法院判決的承認(rèn)。 我國《民事訴訟法》第二百六十七條規(guī)定：“外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定，需要中華人民共和國人民法院承認(rèn)和執(zhí)行的，可以由當(dāng)事人向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認(rèn)和 執(zhí)行，也可以由外國法院依照該國與中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定，或者按照互惠原則 ， 請求人民法院承認(rèn)和執(zhí)行。”第 二百 六十 八條 規(guī)定 ：“人民法院對申請或者請求承認(rèn)和執(zhí)行的外國法院作出 的發(fā)生法律效力的判決、裁定，依照中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約，或者按照互惠原則進行審 查后，認(rèn)為不違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家主權(quán)、安全、社會公共利益的，裁定承認(rèn)其效 力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，依照本法的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。違反中華人民共和國法律的基本原則或者國家 主權(quán)、安全、社會公共利益的，不予承認(rèn)和執(zhí)行。”另外，《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國民事訴訟法〉若干問題的意見》第三百一十八條和 三百一十九條進一步具體明確規(guī)定：“當(dāng)事人向中華人民共和國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行 外國法院作出的發(fā)生法律效力的判決、裁定的，如果該法院所在國與中華人民共和國沒有締結(jié)或者共同參 加國際條約，也沒有互惠關(guān)系的，當(dāng)事人可以向人民法院起訴，由有管轄權(quán)的人民法院作出判決，予以執(zhí) 行。與我國沒有司法協(xié)助協(xié)議又無互惠關(guān)系的國家的法院，未通過外交途徑，直接請求我國法院司法協(xié)助 的，我國法院應(yīng)予退回，并說明理由?！备鶕?jù)以上規(guī)定，A、C、D 選項都是正確的。B 項可能錯在法院不 應(yīng)直接駁回申請。如果當(dāng)事人提出的是承認(rèn)和執(zhí)行的申請，法院能直接按起訴對待嗎？本題答案的正確性 值得推敲?！境Ｒ婂e誤】本題容易誤選 A、C、D。原因在于不了解“我國承認(rèn)和執(zhí)行外國判決的基本條件”這個 知識點，現(xiàn)將相關(guān)知識點總結(jié)如下：(1)該外國法院的判決是已發(fā)生法律效力的終審判決；(2)必須是當(dāng)事人 直接向有管轄權(quán)的中級人民法院提出請求，或外國法院向我國法院提出協(xié)助執(zhí)行的委托；(3)判決國必須同 我國締結(jié)或共同參加了有關(guān)相互承認(rèn)與執(zhí)行對方法院判決方面的雙邊或多邊條約，或存在互惠關(guān)系； (4) 該外國判決不得違反我國法律的基本原則或主權(quán)、安全、社會公共利益；(5)符合執(zhí)行條件的外國判決，我 國法院用裁定的方法承認(rèn)其效力，需要執(zhí)行的，發(fā)出執(zhí)行令，并依照我國《民事訴訟法》第三編“執(zhí)行程 序”的規(guī)定予以執(zhí)行，否則，不予承認(rèn)與執(zhí)行；(6)當(dāng)事人直接向人民法院提出請求而該判決國與我國沒有 條約或互惠關(guān)系的，當(dāng)事人可以向法院起訴，由法院作出判決，予以執(zhí)行。42．根據(jù)我國《反傾銷條例》規(guī)定，傾銷進口產(chǎn)品的出口經(jīng)營者在反傾銷調(diào)查期間，可向商務(wù)部作出 改變價格或停止以傾銷價格出口的價格承諾。有關(guān)價格承諾的規(guī)定，下列哪一選項是正確的？A．商務(wù)部可以向出口經(jīng)營者提出價格承諾的建議 B．商務(wù)部在對傾銷及其損害作出肯定的初步裁定之前可以尋求或接受價格承諾 C．對出口經(jīng)營者作出的價格承諾，商務(wù)部應(yīng)予接受 D．出口經(jīng)營者違反其價格承諾的，商務(wù)部可以采取保障措施【答案】A【逐項解析】本題測試點是反傾銷相關(guān)知識?！斗磧A銷條例》第三十一條第二款規(guī)定：“外經(jīng)貿(mào)部可以向出口經(jīng)營者提出價格承諾的建議。”所以 A項正確?！斗磧A銷條例》第三十三條規(guī)定：“外經(jīng)貿(mào)部認(rèn)為出口經(jīng)營者作出的價格承諾能夠接受的，經(jīng)商國家 經(jīng)貿(mào)委后，可以決定中止或者終止反傾銷調(diào)查，不采取臨時反傾銷措施或者征收反傾銷稅。中止或者終止 反傾銷調(diào)查的決定由外經(jīng)貿(mào)部予以公告。外經(jīng)貿(mào)部不接受價格承諾的，應(yīng)當(dāng)向有關(guān)出口經(jīng)營者說明理由。 調(diào)查機關(guān)對傾銷以及由傾銷造成的損害作出肯定的初裁決定前，不得尋求或者接受價格承諾?！彼裕珺 選項錯誤，C 選項也錯誤，對于出口經(jīng)營者作出的價格承諾，商務(wù)部可以接收也可以不接受?！斗磧A銷條例》第三十六條規(guī)定：“出口經(jīng)營者違反其價格承諾的，外經(jīng)貿(mào)部經(jīng)商國家經(jīng)貿(mào)委后，依 照本條例的規(guī)定，可以立即決定恢復(fù)反傾銷調(diào)查；根據(jù)可獲得的最佳信息，可以決定采取臨時反傾銷措施 ， 并可以對實施臨時反傾銷措施前 90 天內(nèi)進口的產(chǎn)品追溯征收反傾銷稅，但違反價格承諾前進口的產(chǎn)品除外 。”所以，D 選項錯誤，當(dāng)出口經(jīng)營者違反其價格承諾的，并不可以采取保障措施?！境Ｒ婂e誤】混淆了反傾銷與保障措施，而誤選了 D。另外，需要大家掌握的本題的背景知識，《反傾銷條例》中所稱的外經(jīng)貿(mào)部經(jīng)國務(wù)院機構(gòu)改革后已被撤銷，其該部分職能由后成立的商務(wù)部繼承。43．甲公司與乙公司訂立一份國際貨物買賣合同，分三批履行，其中第二批出現(xiàn)了質(zhì)量問題。請問依1980 年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定，下列哪一選項是正確的？ A．只要第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成根本違約，買方即可宣告合同對該批貨物無效 B．只要第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成根本違約，買方即可宣告合同對已交付或今后交付的各批貨物無效C．如第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成一般違約，買方可宣告合同對該批貨物無效D．如第二批貨物的質(zhì)量問題構(gòu)成根本違約，買方僅可宣告合同對該批貨物和今后交付的貨物無效【答案】A【逐項解析】本題的測試點是國際貨物買賣合同中的無效宣告。《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》第七十三條規(guī)定：(1)對于分批交付貨物的合同，如果一方當(dāng)事人不履行對任何一批貨物的義務(wù)，便對該批貨物構(gòu)成根本 違反合同，則另一方當(dāng)事人可以宣告合同對該批貨物無效。(2)如果一方當(dāng)事人不履行對任何一批貨物的義務(wù)，使另一方當(dāng)事人有充分理由斷定對今后各批貨物將 會發(fā)生根本違反合同，該另一方當(dāng)事人可以在一段合理時間內(nèi)宣告合同今后無效。(3)買方宣告合同對任何一批貨物的交付為無效時，可以同時宣告合同對已交付的或今后交付的各批貨 物均為無效，如果各批貨物是互相依存的，不能單獨用于雙方當(dāng)事人在訂立合同時所設(shè)想的目的。根據(jù)以上規(guī)定，本題中其中第二批出現(xiàn)了質(zhì)量問題，題目中未表明該批貨物與其他批次的貨物互相依 存，所以買方只能宣告合同對該批貨物無效，因此選項 A 正確，B、C、D 錯誤。實際上，我國《合同法》的規(guī)定與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的規(guī)定基本上一致，如果考生對 我國《合同法》比較熟悉的話，本題也不難得出正確答案。我國《合同法》第一百六十六條規(guī)定：出賣人分批交付標(biāo)的物的，出賣人對其中一批標(biāo)的物不交付或者交付不符合約定，致使該批標(biāo)的物不 能實現(xiàn)合同目的的，買受人可以就該批標(biāo)的物解除。出賣人不交付其中一批標(biāo)的物或者交付不符合約定，致使今后其他各批標(biāo)的物的交付不能實現(xiàn)合同目 的的，買受人可以就該批以及今后其他各批標(biāo)的物解除。買受人如果就其中一批標(biāo)的物解除，該批標(biāo)的物與其他各批標(biāo)的物相互依存的，可以就已經(jīng)交付和未 交付的各批標(biāo)的物解除?！境Ｒ婂e誤】本題可能錯選 B、C、D。原因是考生對《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的內(nèi)容不熟悉 ， 未注意到公約中根本違約和一般違約的差別，從而錯選了其他答案。44．海運單是 20 世紀(jì) 70 年代以來，隨著集裝箱運輸?shù)陌l(fā)展，特別是航程較短的運輸中產(chǎn)生出來的一 種運輸單證。關(guān)于海運單，下列哪一選項是正確的？A．海運單是一種可流通的書面運輸單證 B．海運單不具有證明海上運輸合同存在的作用 C．第三方以非法的方式取得海運單時無權(quán)提取貨物 D．海運單具有物權(quán)憑證的特征，收貨人憑海運單提取貨物【答案】C【逐項解析】本題測試點是海運單的法律性質(zhì)。海運單，是指證明海上貨物運輸合同和承運人接收貨 物或者已將貨物裝船的不可轉(zhuǎn)讓的單證。海運單的正面內(nèi)容與提單的基本一致，但是印有“不可轉(zhuǎn)讓”的 字樣。海運單不能背書轉(zhuǎn)讓，收貨人無需憑海運單，只需出示適當(dāng)?shù)纳矸葑C明，就可以提取貨物。因此海 運單遲延到達、滅失、失竊等均不影響收貨人提貨，這樣可以有效地防止海運欺詐、錯誤交貨的發(fā)生。海 運單在航程較短的運輸中煥發(fā)了勃勃生機。在這里，我們要特別注意海運單和海運提單不是一個概念，現(xiàn) 將兩者主要的區(qū)別總結(jié)如下：海運提單具有貨物收據(jù)、運輸合同、物權(quán)憑證的性質(zhì)和特征；海運單只具有貨物收據(jù)和運輸合同 這兩種性質(zhì)，它不是物權(quán)憑證。海運提單可以是指示抬頭形式，通?？梢员硶魍ㄞD(zhuǎn)讓；海運單是一種非流通性單據(jù)，海運單上 標(biāo)明了確定的收貨人，不能轉(zhuǎn)讓流通。海運提單的合法持有人和承運人憑提單提貨和交貨；海運單上的收貨人并不出示海運單，僅憑提 貨通知或其身份證明提貨，承運人憑收貨人出示適當(dāng)身份證明交付貨物。海運提單有全式和簡式提單之分；而海運單是簡式單證，背面不列詳細貨運條款，但載有一條可 援用海運提單背面內(nèi)容的條款。海運單和記名提單(StrAightB/L)，雖然都具名收貨人，不作背書轉(zhuǎn)讓，但它們有著本質(zhì)的不同：記 名提單屬于提單的一種，是物權(quán)憑證。根據(jù)上面的分析，A 項錯誤，海運單不可以流通。B 項錯誤，海運單是海上貨物運輸合同的證明。D項錯誤，海運單只具有貨物收據(jù)和運輸合同這兩種性質(zhì)，它不是物權(quán)憑證。因此，C 選項是正確的?！境Ｒ婂e誤】本題易錯選 A、B、D。錯誤的原因在于混淆了海運單和海運提單的概念。這要求考生在 平時的復(fù)習(xí)過程中，要注意相近概念的比較和記憶。45．中美兩國都是世界貿(mào)易組織成員?！侗Ｗo工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》、《保護文學(xué)藝術(shù)作品伯爾尼公約》 和《與貿(mào)易有關(guān)的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)定》對中美兩國均適用。據(jù)此，下列哪一選項是正確的？A．中國人在中國首次發(fā)表的作品，在美國受美國法律保護 B．美國人在美國注冊但未在中國注冊的非馳名商標(biāo)，受中國法律保護 C．美國人僅在美國取得的專