【正文】 存續(xù)期間取得的財產(chǎn)，應(yīng)被視為是夫妻共同財產(chǎn)。既然購買該股份的資金來源于夫妻共同財產(chǎn)，那么用夫妻共同財產(chǎn)購買的股份，亦應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)。再次，從共同財產(chǎn)制度的理論基礎(chǔ)來看，共同財產(chǎn)制度之中心思想，在于夫妻因婚姻而成為財產(chǎn)之合伙人，這一理論推定所有的配偶對家庭財富積累的貢獻是相等的，只是其方式有直接和間接之分。按照這一理論，公司內(nèi)部職工股中公司的職工對公司的貢獻是直接的，而非該公司職工的配偶一方因?qū)镜墓煞萃度肓速Y金，對公司職工一方的工作給予了支持，并承擔(dān)了一部分家務(wù)，使得職工一方有時間和精力對公司的工作全力以赴，因此，非該公司職工的配偶一方對公司的貢獻是間接的。如果一方婚前以個人財產(chǎn)購買了公司內(nèi)部職工股，則該股份應(yīng)為一方個人財產(chǎn)。但該股份在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的分紅及贈股、配股是否也是個人財產(chǎn)？內(nèi)部職工股的分紅及贈股、配股雖然是內(nèi)部職工辛苦勞動的結(jié)果，但配偶為此亦付出了勞動，他們在家務(wù)勞動、撫養(yǎng)子女以及為在公司工作的他方配偶成功提供了感情和道義上的支持，這種對公司的間接貢獻如果被忽視，有違于公平原則。因此，對一方婚前購買的公司內(nèi)部職工股在婚姻關(guān)系存續(xù)期間的分紅及贈股、配股部分，應(yīng)認(rèn)定為夫妻共同財產(chǎn)并依法分割。由于該種股份的特殊性，決定了其在離婚案件審理中的分割難度，應(yīng)在當(dāng)事人自愿的基礎(chǔ)上協(xié)商解決，對于當(dāng)事人無法達成一致的，應(yīng)當(dāng)分別情形做出處理：對于婚姻關(guān)系存續(xù)期間購買并持有的公司內(nèi)部職工股，如果離婚時持股一方同意將股份的一半分出，而公司章程對內(nèi)部職工股無特別規(guī)定的，應(yīng)當(dāng)由持有內(nèi)部職工股的一方將其股份的一半轉(zhuǎn)讓給其內(nèi)部職工或?qū)⑵湟话牍煞萦晒臼召彛@得的價金補償給另一方；如果離婚時內(nèi)部職工持股一方不同意分割股份，可將內(nèi)部職工股判歸持股人所有，由持股人按市場價值支付該股一半的價金給其配偶。對于一方婚前購買的公司內(nèi)部職工股婚后的贈股、配股，應(yīng)判歸持股一方所有，由持股一方按市場價值支付該股份一半的價金給其配偶。這樣既不違背法律及公司章程的相關(guān)規(guī)定，又體現(xiàn)了法律的公平正義。王佳(青島市四方區(qū)法院民一庭副庭長)：對人力資本作為夫妻共同財產(chǎn)的探討隨著經(jīng)濟的發(fā)展，人力資本在家庭財產(chǎn)積累中起著越來越重要的作用，成為家庭財富的主要源泉。由此帶來的問題是，婚姻關(guān)系存續(xù)期間增加的人力資本是否應(yīng)該作為夫妻共同財產(chǎn)在離婚時進行分割。一、人力資本應(yīng)當(dāng)作為夫妻共同財產(chǎn)的組成部分人力資本的含義有廣義與狹義之分。廣義的人力資本是指凝聚在勞動者身上的知識、技能及其所表現(xiàn)出來的能力，以潛在的形式存在于人體之中，并通過生產(chǎn)勞動體現(xiàn)其價值的資本。狹義的人力資本，指的是工作機會、勞動技能等能夠帶來經(jīng)濟收益的能力，是無形財產(chǎn)。在本文中，主要采用人力資本的狹義解釋。(一)人力資本的財產(chǎn)屬性。在知識經(jīng)濟時代，隨著教育和培訓(xùn)的次數(shù)的增加，人力資本的提高，也給人帶來了更多的報酬。經(jīng)合組織的許多研究報告表明，職業(yè)培訓(xùn)對工資和勞動生產(chǎn)率都有正面影響，對工資的影響大約在5％10％之間。人力資本的提升往往以個人所獲得的學(xué)位、職業(yè)執(zhí)照為證明。人力資本的提升預(yù)示者未來收入能力的提高，也擴大了婚姻生活中無形財產(chǎn)的數(shù)量。由于獲得或增加的技能、知識和經(jīng)驗將提高未來的收入，從經(jīng)濟學(xué)上人力資本顯然是一種財產(chǎn)。根據(jù)基本民法理論，財產(chǎn)是指有經(jīng)濟價值的權(quán)利義務(wù)結(jié)合的總體。人力資本是有經(jīng)濟價值的權(quán)利的總體，屬于積極財產(chǎn)。(二)婚姻關(guān)系存續(xù)期間增加的人力資本作為夫妻雙方共同努力的結(jié)果，理應(yīng)屬于夫妻共同財產(chǎn)。在家庭生活中，承擔(dān)家務(wù)較多的一方，往往職業(yè)發(fā)展和經(jīng)濟收入受到很大牽制。而承擔(dān)家務(wù)較少或不承擔(dān)家務(wù)的另一方，往往有更多學(xué)習(xí)和發(fā)展事業(yè)的機會，會得到更多的經(jīng)濟收入，這就出現(xiàn)家庭生活的貢獻與獲得利益不平衡的現(xiàn)象。在夫妻雙方為一方人力資本投資時，不僅就接受教育或培訓(xùn)花費金錢并放棄接受教育或培訓(xùn)期間的收入，而且一方往往放棄了自己人力資本增加的機會，操持家務(wù)、撫育子女、照料老人，并從經(jīng)濟上、生活上和情感上為另一方人力資本的增加提供支持。一方之所以會作出這樣的投資是因為他(她)合理地相信，增加的人力資本所獲得的未來收益將由夫妻雙方共同分享。如果在離婚時一方在婚姻存取期間增加的人力資本不作為夫妻共同財產(chǎn)分割，勢必導(dǎo)致這一方獨享婚姻關(guān)系存續(xù)期間夫妻雙方共同投資所取得的財產(chǎn)，這顯然是對另一方財產(chǎn)權(quán)利的剝奪，以及對另一方對人力資本增加的貢獻和犧牲的抹殺。二、夫妻財產(chǎn)中人力資本預(yù)期利益的補償我國《婚姻法》第40條規(guī)定，夫妻書面約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸各自所有，一方因撫育子女、照料老人、協(xié)助另一方工作等付出較多義務(wù)的，離婚時有權(quán)向另一方請求補償，另一方應(yīng)當(dāng)予以補償。這是《婚姻法》在內(nèi)容上的一個重大改變，填補了我國夫妻離婚時，夫妻一方對家事勞動沒有承認(rèn)具有社會價值和經(jīng)濟價值，以及夫妻一方為另一方財產(chǎn)增值所做貢獻沒有得到經(jīng)濟補償?shù)囊粋€空白。但該條規(guī)定在實施過程中存在著不足的方面。補償制度只適用于夫妻約定采用分別財產(chǎn)制的情形，凡是實行共同財產(chǎn)制的夫妻，無論夫妻雙方對婚姻家庭貢獻差別多大，均不適用補償制度。由于歷史和傳統(tǒng)文化的影響，中國人對婚姻普遍持有“同居共財”的觀念，人們歷來習(xí)慣于夫妻共同財產(chǎn)制，而不喜歡分別財產(chǎn)制。這就意味著，在許許多多離異的家庭里由于沒有實行約定的分別財產(chǎn)制，付出義務(wù)較多的一方請求補償根本無從談起，這顯然是不公平的。為了更好地保護在家庭中付出更多勞動和義務(wù)的一方，鼓勵那些為家庭做出犧牲者，應(yīng)該取消現(xiàn)行法上要求夫妻雙方約定實行分別財產(chǎn)制的限制。凡是付出義務(wù)超過其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)的，應(yīng)當(dāng)?shù)玫窖a償。王永起小結(jié)：一、關(guān)于婚前財產(chǎn)婚后收益的歸屬。我們認(rèn)為，應(yīng)當(dāng)考慮物權(quán)法中原物和孳息、主物和從物的關(guān)系來處理。，應(yīng)當(dāng)按照自然茲息歸屬原物的原則處理。，主要是要正確理解《婚姻法》第17條的規(guī)定。投資取得的收益應(yīng)當(dāng)屬于夫妻共同財產(chǎn)，但是否應(yīng)當(dāng)有一個界限，收益產(chǎn)生于夫妻關(guān)系成立后的才可以。、債券等，具有很大的風(fēng)險性，其增值部分容易有爭議，但虧損如何處理卻沒有說法。關(guān)鍵看財產(chǎn)的價值形態(tài)是否發(fā)生轉(zhuǎn)化。二、關(guān)于房屋的分割。主要取決于房改政策，房改是以家庭為單位進行的，主要考慮個人的優(yōu)惠政策，如果夫妻雙方的優(yōu)惠因素均考慮到，應(yīng)作為夫妻共同財產(chǎn)。如果婚前一方參與房改，與另一方無關(guān)，應(yīng)認(rèn)定為個人財產(chǎn)。實踐中還有種情況，即房改時利用父母的優(yōu)惠政策取得房改房屋，原則上不能視為共同財產(chǎn)。一方婚前個人辦理按揭貸款，婚后以夫妻共同財產(chǎn)償還，如何處理，還沒有成熟的做法。至少有一點可以明確，婚前一方購買并按揭，如果已經(jīng)辦理了產(chǎn)權(quán)登記的，不能按照夫妻共同財產(chǎn)處理。違章建筑的確認(rèn)是行政部門的職責(zé)，法院無權(quán)確認(rèn)。違章建筑往往具有一定的使用價值，婚姻家庭糾紛中原則上不要涉及到違章建筑的處理。但是如果違章建筑在處理前已經(jīng)合法化，可以作出相應(yīng)的處理。三、關(guān)于夫妻公司財產(chǎn)的分割?，F(xiàn)在理論上對夫妻公司是否具有法人資格存在爭議，但公司法對此并無限制性規(guī)定。夫妻公司的法人人格并無問題。夫妻財產(chǎn)特別是經(jīng)營權(quán)的分割問題，難度比較大，處理時總的原則是維護公司組織體的穩(wěn)定，盡量不要通過分割財產(chǎn)造成公司本身秩序的混亂，可以根據(jù)情況實行不同的方案。對于夫妻雙方的股權(quán)比例可以在裁判中確定，但盡量不要劃分具體的財產(chǎn)數(shù)額。四、關(guān)于人力資本。家務(wù)勞動的價值在最高法院的判例中已經(jīng)確認(rèn)，主要體現(xiàn)對家務(wù)勞動的價值的確認(rèn)，在離婚時應(yīng)予考慮。五、關(guān)于承包經(jīng)營權(quán)。承包經(jīng)營權(quán)的認(rèn)定和分割是個非常復(fù)雜的法律問題和政策問題。承包經(jīng)營權(quán)是用益物權(quán)，其主要功能是保障。中央提出“增人不增地，減人不減地”的政策，對我們的審判有很大的影響。第四單元：婚姻契約的效力仲紅玲(濟寧中院民三庭副庭長)：從我國現(xiàn)行婚姻法律制度談婚姻的契約屬性一、我國現(xiàn)行婚姻家庭法律制度中的契約屬性婚姻關(guān)系的內(nèi)容包括夫妻間的人身關(guān)系和財產(chǎn)關(guān)系。首先，就財產(chǎn)關(guān)系而言，其具有明顯的契約特點?！痘橐龇ā反_立了約定財產(chǎn)制，優(yōu)先于法定財產(chǎn)制，這正是當(dāng)事人意志自由在婚姻財產(chǎn)關(guān)系上的反映。對于婚姻成立之后，夫妻財產(chǎn)如何確定完全由當(dāng)事人協(xié)議決定。這種契約性不僅反映在對婚后所得財產(chǎn)的處理上，而且反映在婚前個人財產(chǎn)的處理上。對于夫妻財產(chǎn)約定的時間、形式、內(nèi)容等的規(guī)定也非常寬松，一般皆由當(dāng)事人自己決定?！痘橐龇ā返?9條規(guī)定：夫妻可以約定婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)歸各自所有、共同所有或部分各自所有、部分共同所有。約定應(yīng)采取書面形式，沒有約定或約定不明的適用本法之118條之規(guī)定。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定對雙方具有約束力。可以看出，約定財產(chǎn)歸屬優(yōu)先于法定財產(chǎn)歸屬。說明財產(chǎn)關(guān)系完全由夫妻雙方協(xié)議決定，在雙方對財產(chǎn)沒有約定時，推定雙方對法定財產(chǎn)制達成默示協(xié)議，夫妻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)歸雙方共同所有，婚前財產(chǎn)歸各自所有。就身份關(guān)系而言，婚姻仍具有契約的特征?；橐鲎杂杉劝ńY(jié)婚自由，也包括離婚自由?；橐鲎灾?，結(jié)婚自由，即結(jié)婚須男女雙方本人完全自主、自愿，不許任何一方對他強迫或任何第三者干涉，只要雙方當(dāng)事人建立了感情，自愿組織家庭，符合婚姻法有關(guān)規(guī)定，就可登記結(jié)婚，不受家庭出身、社會地位、個人資歷、職業(yè)、財產(chǎn)等差別的限制和影響。離婚一般有兩種途徑，一是協(xié)議離婚，一是法院判決離婚。協(xié)議離婚，夫妻雙方就離婚事項達成協(xié)議而結(jié)束婚姻關(guān)系，是對婚姻契約的解除。協(xié)議離婚完全尊重雙方當(dāng)事人的意志，只要雙方安排好未成年子女的生活事項，法院不作干涉。判決離婚，即出現(xiàn)法律規(guī)定的可以離婚的事由時，夫妻一方在對方不愿離婚時可以向法院提起離婚之訴，請求法院強行解除婚姻關(guān)系。在判決離婚中形式上與契約無關(guān)，但判決離婚實際是法律賦予當(dāng)事人契約解除權(quán)行使的結(jié)果，在一方違背婚姻契約給對方造成損失(物質(zhì)、身體、精神)時，另一方有權(quán)行使解除權(quán)而解除婚姻契約。認(rèn)識到婚姻關(guān)系的契約屬性，在某些法律規(guī)范中把婚姻作為契約來處理，有利于建設(shè)符合現(xiàn)代文明的婚姻關(guān)系，亦是探討和研究婚姻法的調(diào)整范圍的一種途徑，對我國婚姻法律制度的設(shè)計具有全局性、整體性的意義。二、夫妻財產(chǎn)約定的效力認(rèn)定(一)對內(nèi)效力。根據(jù)《婚姻法》第19條第3款的規(guī)定，夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)以及婚前財產(chǎn)的約定，對雙方具有約束力。夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，由夫或妻一方的財產(chǎn)清償。由此可見，夫妻關(guān)于財產(chǎn)的約定并不具有對抗第三人的效力。根據(jù)合同法和物權(quán)法的一般原理，夫妻關(guān)于財產(chǎn)的約定，是雙方當(dāng)事人意思的合意，通過約定來安排夫妻財產(chǎn)的分割，所以夫妻財產(chǎn)的對內(nèi)效力只及于當(dāng)事人雙方，即協(xié)議生效后，就在夫妻之間及繼承人之間發(fā)生物權(quán)上的效力。夫妻雙方都必須依約定行使權(quán)利、履行義務(wù)，夫妻財產(chǎn)利益的分配也必須按照有效約定進行。民事法律行為從成立時起具有法律約束力，行為人非依法律規(guī)定或者取得對方同意，不得擅自變更或解除。夫妻任何一方違反財產(chǎn)約定，都將承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。夫妻雙方必須嚴(yán)格執(zhí)行財產(chǎn)約定，不得隨意變更、撤銷。確實需要變更撤銷的，須經(jīng)由夫妻雙方協(xié)商一致后，同樣以書面的形式。(二)對外效力。財產(chǎn)協(xié)議的對外效力即財產(chǎn)協(xié)議對當(dāng)事人以外的第三人(主要是債權(quán)、債務(wù)人)的效力。由于夫妻財產(chǎn)約定是在沒有外人介入的情況下，由婚姻當(dāng)事人自愿訂立的，外人并不了解婚姻當(dāng)事人之間的財產(chǎn)協(xié)議，因此《婚姻法》第19條第3款規(guī)定：“夫妻對婚姻關(guān)系存續(xù)期間所得的財產(chǎn)約定歸各自所有的，夫或妻一方對外所負(fù)的債務(wù)，第三人知道該約定的，以夫或妻一方的財產(chǎn)清償?！币嗉矗绻谌瞬恢涝摷s定的，應(yīng)先以夫或妻一方所有的財產(chǎn)清償，不足部分用夫妻共有財產(chǎn)和另一方的個人財產(chǎn)清償，夫妻之間的財產(chǎn)協(xié)議的效力對外并不當(dāng)然及于第三人。只有辦理了某種公示手續(xù)或為當(dāng)事人知道的情況下，財產(chǎn)協(xié)議對第三人才有約束力，但對“第三人知道該約定的”的事實，夫妻一方負(fù)有舉證證明的責(zé)任。相對債權(quán)人而言，債不是一種現(xiàn)實利益，而是一種由法律提供保障的可實現(xiàn)的期待利益。如果約定事先并沒有征得債權(quán)人的同意，則該約定不能對抗債權(quán)人。債務(wù)人不能以債務(wù)人內(nèi)部的約定來約束第三人。同樣，經(jīng)法院判決、調(diào)解所確定關(guān)于夫妻共同債務(wù)的承擔(dān)，如事先并沒有征得債權(quán)人的同意，也僅是對債務(wù)人之間關(guān)于債務(wù)份額的確認(rèn)，僅對當(dāng)事人具有法律的約束力，不能變更夫妻共同之債的性質(zhì)。王培富(淄博市淄川區(qū)法院民一庭法官)：我國夫妻約定財產(chǎn)制效力存在的問題及完善意見現(xiàn)行夫妻財產(chǎn)契約效力方面存在以下主要問題：一、立法未對夫妻財產(chǎn)契約何時生效作出明確規(guī)定夫妻之間依法達成的有關(guān)夫妻財產(chǎn)制的約定，對雙方當(dāng)事人均具有約束力。這種約束力體現(xiàn)在：依法達成的夫妻約定財產(chǎn)制的協(xié)議，非經(jīng)雙方同意，任何一方不得擅自修改；夫妻約定財產(chǎn)制的協(xié)議，雙方均應(yīng)認(rèn)真遵守，如約履行；夫妻離婚時，對夫妻共同財產(chǎn)的認(rèn)定和分割發(fā)生爭議的，如果有夫妻約定財產(chǎn)制的協(xié)議，應(yīng)當(dāng)按照協(xié)議的約定內(nèi)容加以處理。夫妻財產(chǎn)契約何時生效問題，立法沒有作明確規(guī)定。筆者認(rèn)為，夫妻財產(chǎn)契約，是婚姻契約的從契約；夫妻訂立財產(chǎn)所有關(guān)系的契約，不能獨立存在，只能依附于締結(jié)夫妻關(guān)系的婚姻契約，婚姻契約經(jīng)國家審查批準(zhǔn)生效，附隨于婚姻契約成立的夫妻財產(chǎn)契約才能生效?；橐鲆婪ǔ闪⒁院蟮姆蚱挢敭a(chǎn)契約，由于婚姻契約已經(jīng)生效，當(dāng)然可以附隨生效；而婚前財產(chǎn)契約則只能在婚姻契約生效時生效。二、夫妻約定財產(chǎn)制效力缺乏公示程序的規(guī)定夫妻財產(chǎn)約定后，將產(chǎn)生兩個方面的效力：一方面是對內(nèi)效力，即對當(dāng)事人雙方具有約束力，夫妻雙方必須嚴(yán)格遵守執(zhí)行。另一方面是對外效力，是夫妻的財產(chǎn)約定對于第三人的效力。若第三人事先知道交易相對人實行夫妻財產(chǎn)約定制的，具有對抗第三人的效力；反之，第三人不知道該約定的，婚姻當(dāng)事人的財產(chǎn)約定不得對抗第三人。現(xiàn)行婚姻法只要求婚姻當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以書面形式作出約定，而沒有規(guī)定以某種公示形式對抗善意第三人。然而，第三人又如何知道交易相對人的夫妻財產(chǎn)約定？交易相對人又如何證明第三人知道該約定？對此法律未作規(guī)定。為適應(yīng)現(xiàn)代社會經(jīng)濟生活簡便、高效的要求，婚姻法中應(yīng)當(dāng)規(guī)定夫妻約定財產(chǎn)的公示程序。這既便于規(guī)范夫妻財產(chǎn)關(guān)系，也有利于第三人了解夫妻財產(chǎn)關(guān)系狀況，保障夫妻及第三人的利益和交易安全。目前的夫妻財產(chǎn)約定立法并沒有解決公示問題，這對約定當(dāng)事人財產(chǎn)權(quán)益保障不力。現(xiàn)行婚姻法只要求婚姻當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)以書面形式作出約定，而沒有規(guī)定以某種公示形式對抗善意第三人。在對外效力上，法律要求約定為分別財產(chǎn)制的夫妻在對外經(jīng)濟活