建設(shè)工程的承包是工程項(xiàng)目實(shí)施的基本形式-資料下載頁(yè)
2025-06-23 01:14本頁(yè)面
【正文】 資質(zhì)證書，并在其資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)承攬工程”的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)主要過錯(cuò)責(zé)任；發(fā)包人也違反《建筑法》第二十二條“發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給相應(yīng)資質(zhì)的承包單位”，也有一定過錯(cuò)。（2）沒有資質(zhì)的實(shí)際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義簽訂的無效合同，實(shí)際施工人違反《建筑法》第二十六條第一款，以及第二款“禁止建筑施工企業(yè)以任何形式允許其他單位和個(gè)人使用本企業(yè)的資質(zhì)證書、營(yíng)業(yè)執(zhí)照，以本企業(yè)的名義承攬工程”的規(guī)定，實(shí)際施工人屬過錯(cuò)主體。（3）建設(shè)工程必須招標(biāo)而未招標(biāo)簽訂的無效合同，發(fā)包人違反《招標(biāo)投標(biāo)法》第三條，以及《建筑法》第二十二條“建筑工程實(shí)行招標(biāo)發(fā)包的，發(fā)包單位應(yīng)當(dāng)將建筑工程發(fā)包給依法中標(biāo)的承包單位”等規(guī)定，發(fā)包人具有過錯(cuò)。（4）承包人非法轉(zhuǎn)包、肢解發(fā)包、違法分包工程簽訂的無效合同，承包人違反《建筑法》第二十八條“禁止承包單位將其承包的全部建筑工程轉(zhuǎn)包給他人”、第二十四條“禁止將建筑工程肢解發(fā)包”和《建設(shè)工程質(zhì)量管理?xiàng)l例》第二十五條第三款“施工單位不得轉(zhuǎn)包或者違法分包工程”的規(guī)定，承包人具有過錯(cuò)；法律、行政法規(guī)沒有禁止或限制施工企業(yè)轉(zhuǎn)承包、分承包工程，轉(zhuǎn)承包、分承包的施工企業(yè)對(duì)此沒有過錯(cuò)。在國(guó)際建筑市場(chǎng)上，采用招標(biāo)投標(biāo)的辦法，通過競(jìng)爭(zhēng)選定有實(shí)力、有信譽(yù)的國(guó)際承包商，實(shí)行項(xiàng)目建設(shè)總承包（EPC）和項(xiàng)目管理總承包（PMC）是國(guó)際上公認(rèn)的普遍采用的模式?？傊?，只有構(gòu)建一個(gè)符合工程承包實(shí)際的歸責(zé)體系，才能正確、科學(xué)地解決工程承包過程中出現(xiàn)的問題。這，也需要制度創(chuàng)新。注釋：〔1〕〔2〕參見《建設(shè)部關(guān)于培育發(fā)展總承包和工程項(xiàng)目管理企業(yè)的指導(dǎo)意見》（建市〔2003〕30號(hào)）。〔3〕參見黃強(qiáng)光編著：《建設(shè)工程合同》，法律出版社1999年6月第1版，第212頁(yè)。〔4〕發(fā)包人、承包人概念，參見建設(shè)部、國(guó)家工商行政管理局1999年12月24日建建〔1999〕313號(hào)文印發(fā)的《建設(shè)工程施工合同（示范文本）（GF19990201）》“第二部分通用條款”、?！?〕法釋〔2004〕14號(hào)司法解釋第五條對(duì)“承包人超越資質(zhì)等級(jí)”簽訂的建設(shè)工程施工合同的效力問題又作了補(bǔ)充規(guī)定：“承包人超越資質(zhì)等級(jí)許可的業(yè)務(wù)范圍簽訂建設(shè)工程施工合同，在建設(shè)工程竣工前取得相應(yīng)資質(zhì)等級(jí)，當(dāng)事人請(qǐng)求按照無效合同處理的，不予支持。”〔6〕法釋〔2004〕14號(hào)司法解釋將“直接關(guān)系建筑工程質(zhì)量及建筑業(yè)市場(chǎng)的規(guī)范經(jīng)營(yíng)”作為判斷施工合同是否有效的一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)。參見黃松有主編、最高人民法院民事審判第一庭編著：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，人民法院出版社2004年12月第1版，第23頁(yè)?！?〕法釋〔2004〕14號(hào)司法解釋第一條的起草人認(rèn)為：“為了與修訂后的《建筑法》相一致，本條中沒有加入發(fā)包人肢解發(fā)包的建設(shè)工程施工合同無效的規(guī)定。但對(duì)于違反《建筑法》強(qiáng)制性規(guī)定，對(duì)建筑工程肢解發(fā)包的，仍可以按照《合同法》第五十二條的規(guī)定確認(rèn)無效?！鼻耙?〕，黃松有主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第26頁(yè)?！?〕參見王天翔編者：《建筑法案例精析》（新編本），人民法院出版社2003年7月第2版，第78頁(yè)以下。〔9〕參見前引〔6〕，黃松有主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第31頁(yè)?！?0〕建設(shè)部《工程總承包企業(yè)資質(zhì)管理暫行規(guī)定（試行）》第二條第二款?！?1〕《依法保護(hù)當(dāng)事人權(quán)益，促進(jìn)建筑市場(chǎng)健康發(fā)展———最高人民法院副院長(zhǎng)黃松有就〈關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋〉答記者問》，《人民法院報(bào)》2004年10月27日第3版?！?2〕前引〔6〕，黃松有主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第22頁(yè)。〔13〕前引〔6〕，黃松有主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第3233頁(yè)。〔14〕參見前引〔6〕，黃松有主編：《最高人民法院建設(shè)工程施工合同司法解釋的理解與適用》，第23頁(yè)?！?5〕〔16〕參見丁茂福：《論建設(shè)工程質(zhì)量合格但施工合同無效或被撤銷時(shí)工程價(jià)款的確定》，載《律師事業(yè)與和諧社會(huì)———第五屆中國(guó)律師論壇優(yōu)秀論文集》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2005年10月第1版，第250255頁(yè)?！?7〕李國(guó)光主編、最高人民法院經(jīng)濟(jì)審判庭編著：《合同法釋解與適用（上冊(cè)）》，新華出版社1999年4月第1版，第246頁(yè)?！?8〕〔19〕王利明著：《侵權(quán)行為法歸責(zé)原則研究（修訂二版）》，中國(guó)政法大學(xué)出版社，2004年9月修訂二版，第560頁(yè)。9 /
醫(yī)療健康相關(guān)推薦
鄂ICP備17016276號(hào)-1