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司法考試筆記:刑法jingjiang-資料下載頁(yè)

2025-06-09 23:38本頁(yè)面
  

【正文】 版樣的,以偽造貨幣罪論處。 十三、盜竊偽造或者作廢的信用卡并使用的,應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。 十四、如果在暴力抗稅中故意致稅務(wù)人員重傷死亡的,應(yīng)當(dāng)按照犯罪性質(zhì)發(fā)生了轉(zhuǎn)化的情況認(rèn)定,如構(gòu)成故意殺人罪、故意傷害罪,按照轉(zhuǎn)化后的犯罪定性處罰。如果在暴力抗稅中因過(guò)失致稅務(wù)人員重傷、死亡的,可依情節(jié)嚴(yán)重的抗稅罪論處。 十五、行為人擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)后,又非法吸收公眾存款的,或者非法吸收公眾存款后,又擅自設(shè)立金融機(jī)構(gòu)的,按數(shù)罪并罰處理。 十六、洗錢(qián)罪與窩藏、包庇罪、掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪的區(qū)別: 洗錢(qián)罪既包括了走私犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、毒品犯罪的犯罪分子,也窩藏轉(zhuǎn)移了上述犯罪的“贓錢(qián)”,但因法律特別規(guī)定為這種行業(yè)屬洗錢(qián)罪,相對(duì)于一般的窩藏、包庇罪和掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪,洗錢(qián)罪是特別罪,應(yīng)按洗錢(qián)罪論處。 十七、金融犯罪中如何認(rèn)定“非法占有的目的”? 金融詐騙犯罪都是以非法占有為目的。對(duì)于行為人通過(guò)詐騙的方法獲取資金,造成數(shù)額較大資金不能歸還,并具有下列情形之一的,可以認(rèn)定為具有非法占有的目的: ; ; ; ; 、隱藏財(cái)產(chǎn),以逃避返還資金的; 、銷(xiāo)毀財(cái)務(wù)帳目,或者搞假破產(chǎn)、假倒閉,以逃避返還資金的; ,拒不返還的行為。 在處理具體案件的時(shí)候,對(duì)于有證據(jù)證明行為人不具有非法占有的目的,不能單純以財(cái)產(chǎn)不能歸還就按金融詐騙罪處罰。 刑法分則の第三章 ,超過(guò)規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,并且經(jīng)發(fā)卡銀行催收后仍不歸還的行為。 持卡人以非法占有為目的,超過(guò)規(guī)定限額或者規(guī)定期限透支,但發(fā)卡銀行沒(méi)有催收或因?yàn)槟撤N原因,如持卡人惡意逃避沒(méi)有向持卡人催收的,不構(gòu)成信用卡詐騙罪,但可以構(gòu)成詐騙罪。 ,以盜竊罪定罪處罰。其盜竊數(shù)額應(yīng)當(dāng)根據(jù)行為人盜竊信用卡后使用的數(shù)額認(rèn)定。(實(shí)際數(shù)額) 搶劫取得信用卡但未使用的,以搶劫罪論處。 盜竊信用卡但未使用的行為,不宜認(rèn)定為盜竊罪。 盜竊偽造、作廢的信用卡并在知道是偽造、作廢的信用卡后而使用的,應(yīng)認(rèn)定為信用卡詐騙罪。 標(biāo)注:拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)(ATM機(jī))上使用,構(gòu)成犯罪的,以信用卡詐騙罪追究刑事責(zé)任。最高人民檢察院關(guān)于拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)(ATM機(jī))上使用的行為如何定性問(wèn)題的批復(fù)(2008年2月19日最高人民檢察院第十屆檢察委員會(huì)第九十二次會(huì)議通過(guò))浙江省人民檢察院:你院《關(guān)于拾得他人信用卡并在ATM機(jī)上使用的行為應(yīng)如何定性的請(qǐng)示》(浙檢研[2007]227號(hào))收悉。經(jīng)研究,批復(fù)如下:拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)(ATM機(jī))上使用的行為,屬于刑法第一百九十六條第一款第(三)項(xiàng)規(guī)定的“冒用他人信用卡”的情形,構(gòu)成犯罪的,以信用卡詐騙罪追究刑事責(zé)任。此復(fù)。中華人民共和國(guó)最高人民檢察院公告《最高人民檢察院關(guān)于拾得他人信用卡并在自動(dòng)柜員機(jī)(ATM機(jī))上使用的行為如何定性問(wèn)題的批復(fù)》已于2008年2月19日由最高人民檢察院第十屆檢察委員會(huì)第九十二次會(huì)議通過(guò),現(xiàn)予公布,自2008年5月7日起施行。 最高人民檢察院 二○○八年四月十八日 ,應(yīng)根據(jù)已經(jīng)實(shí)施的行為的性質(zhì)與情節(jié),分別以偽造公文證件、印章罪,或偽造居民身份證罪、妨害信用卡管理罪,屬于牽連犯。 如果沒(méi)有介紹虛假身份證明的制作與來(lái)歷,而僅有使用虛假的身份證明騙領(lǐng)信用卡的事實(shí),則不需要考慮牽連犯的情形,直接認(rèn)定為妨害信用卡管理罪。 ,投保人、被保險(xiǎn)人故意造成財(cái)產(chǎn)損失的保險(xiǎn)事故,騙取保險(xiǎn)金的;投保人、被保險(xiǎn)人故意造成被保險(xiǎn)人死亡、傷殘或者疾病,騙取保險(xiǎn)金的。同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的,依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰,不實(shí)行牽連犯的處罰原則。 、票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪和信用證詐騙罪這四罪最高刑期可以判處死刑,其他的罪最高只能是無(wú)期徒刑。 集資詐騙罪、票據(jù)詐騙罪、金融憑證詐騙罪、信用證詐騙罪和保險(xiǎn)詐騙罪這五罪的主體可以由單位構(gòu)成,其他金融詐騙罪只能由自然人構(gòu)成。 :偽造、變?cè)熨~簿、記賬憑證;在賬簿上多列支出或者不列、少列收入;隱匿、擅自銷(xiāo)毀賬簿、記賬憑證;用虛假納稅申報(bào)的手段、不繳或者少繳應(yīng)交稅款。 ,不能是單位。 ,又采用欺騙方法,騙取所交納稅款的,成立偷稅罪。對(duì)于騙取稅款超過(guò)所繳納的稅款部分,則成立騙取出口退稅罪,此時(shí)納稅人同時(shí)構(gòu)成了偷稅罪和騙取出口退稅罪,實(shí)行數(shù)罪并罰。(想象競(jìng)合犯的處罰例外情形) 實(shí)施騙取出口退稅犯罪,同時(shí)構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票等其他犯罪的,依照刑法處罰較重的規(guī)定定罪處罰。 ,又采用欺騙方法,騙取所交納稅款的,成立偷稅罪。對(duì)于騙取稅款超過(guò)所繳納的部分,則成立騙取出口退稅罪,此時(shí)納稅人同時(shí)構(gòu)成了偷稅罪和騙取出口退稅罪,實(shí)行數(shù)罪并罰。 實(shí)施騙取出口退稅犯罪,同時(shí)構(gòu)成虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪等其他犯罪的,依照刑法處罰較重的規(guī)定定罪處罰。 、變?cè)?、盜竊的武裝部隊(duì)車(chē)輛號(hào)牌,不繳或者少繳應(yīng)納車(chē)輛購(gòu)置稅、車(chē)輛使用稅等稅款,偷稅數(shù)額占應(yīng)納稅額的10%以上,且偷稅額在1萬(wàn)元以上的,依偷稅罪定罪處罰。 使用偽造、變?cè)?、盜竊的武裝部隊(duì)車(chē)輛號(hào)牌,騙免養(yǎng)路費(fèi)、通行費(fèi)等各種規(guī)費(fèi),數(shù)額較大的,依詐騙罪定罪處罰。 、偽兩種增值稅專(zhuān)用發(fā)票的,數(shù)額累計(jì)計(jì)算,不實(shí)行并罰。 ,增值稅專(zhuān)用發(fā)票犯罪的關(guān)聯(lián)犯罪分別定罪,不實(shí)行并罰。 、出售偽造的各種發(fā)票、非法出售各種發(fā)票中,只有非法購(gòu)買(mǎi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票、購(gòu)買(mǎi)偽造的增值稅專(zhuān)用發(fā)票才構(gòu)成犯罪,購(gòu)買(mǎi)其他發(fā)票或者偽造的發(fā)票的行為不構(gòu)成犯罪。 :刑法第212條確定的稅務(wù)機(jī)關(guān)繳征優(yōu)先原則。(涉稅類(lèi)犯罪) ,必須同時(shí)具備兩個(gè)“相同”,即同一商品、相同商標(biāo)。 、專(zhuān)利權(quán)、著作權(quán)和商業(yè)秘密這四類(lèi)行為定為犯罪。剽竊行為不以犯罪論處(應(yīng)歸口民事,以侵權(quán)行為法進(jìn)行調(diào)整)。 ,出售假冒他人署名的美術(shù)作品違法所得數(shù)額較大的行為,應(yīng)以侵犯著作權(quán)定罪處罰,不能定詐騙罪。 ,因此,撿拾商業(yè)秘密之后的泄露行為不構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。 、商品聲譽(yù),在自己生產(chǎn)的劣質(zhì)產(chǎn)品上假冒他人產(chǎn)品的注冊(cè)商標(biāo),從而使他人受到重大損失的,應(yīng)以假冒注冊(cè)商標(biāo)罪論處。 一、故意殺人罪 ,原則上應(yīng)以故意殺人罪論處。(思考:原則上???) : 如果相約雙方都死亡,不存在刑事責(zé)任問(wèn)題;相約各方各自實(shí)施自殺,其中一方死亡,另一方未死,未死一方也不負(fù)刑事責(zé)任;相約自殺,由其中一方殺死對(duì)方,繼而自殺未成或者放棄自殺的,應(yīng)定為故意殺人罪。 : 正當(dāng)行為引起他人自殺,不存在刑事責(zé)任問(wèn)題。錯(cuò)誤行為或者輕微違法行為引起他人自殺死亡的,將嚴(yán)重違法行為與引起他人自殺的后果進(jìn)行綜合評(píng)價(jià),達(dá)到了犯罪的社會(huì)危害性程度,就追究刑事責(zé)任。 嚴(yán)重違法行為引起他人自殺死亡的,將嚴(yán)重違法行為與引起他人自殺的后果進(jìn)行綜合評(píng)價(jià),達(dá)到了犯罪的社會(huì)危害性程度,就追究刑事責(zé)任。 犯罪行為引起他人自殺死亡,但對(duì)自殺死亡結(jié)果不具有故意時(shí),應(yīng)按先前的犯罪行為定罪并從重處罰。 ,成立故意殺人罪的間接正犯。 二、過(guò)失致人死亡罪 ,行為人對(duì)于死亡結(jié)果的發(fā)生均出于過(guò)失,兩者區(qū)分的關(guān)鍵是要查明行為人是否有傷害的故意。故意傷害罪的行為人只有傷害的故意而無(wú)殺人的故意,而過(guò)失致人死亡罪既無(wú)殺人的故意,也無(wú)傷害的故意。 、一下推死人的情況,由于行為人一般不具有傷害的惡意和性質(zhì),所以認(rèn)定為過(guò)失致人死亡罪。特別是對(duì)于父母為教育子女而實(shí)施懲戒行為導(dǎo)致子女死亡、鄰里之間由于民間糾紛一方毆打另一方造成死亡,以及輕微暴行致人死亡的案件,一般不能輕易地認(rèn)定為故意傷害致死。 三、故意傷害罪 、經(jīng)過(guò)和結(jié)果,犯罪的手段、工具、打擊部位和強(qiáng)度,犯罪的時(shí)間、地點(diǎn)、環(huán)境與條件,犯罪人犯罪前后的表現(xiàn),犯罪人與被害人之間的關(guān)系等案件事實(shí)的基礎(chǔ)全面分析、綜合判斷。對(duì)于經(jīng)常發(fā)生的無(wú)故尋釁,不計(jì)后果,動(dòng)輒用刀子捅人的突發(fā)性案件,行為人的犯罪故意、內(nèi)容往往是不確定的,犯罪行為無(wú)論是造成輕傷害、重傷害還是死亡結(jié)果,均在行為人的故意之中,因此應(yīng)以行為實(shí)際造成的結(jié)果定罪,造成輕傷或者重傷結(jié)果的,以故意傷害論處,造成死亡結(jié)果的,以(間接)故意殺人罪論處。 ,但對(duì)于致死的結(jié)果是過(guò)失,即對(duì)他人死亡的結(jié)果具有預(yù)見(jiàn)可能性,并且客觀上要求傷害行為與死亡結(jié)果之間具有因果關(guān)系。 四、強(qiáng)奸罪 ,以強(qiáng)奸罪從重處罰。 : ,不管犯罪分子采取何種手段,都應(yīng)以強(qiáng)奸罪論處。與間歇性精神病患者在未發(fā)病期間發(fā)生性交行為,婦女本人同意的,不構(gòu)成強(qiáng)奸罪。 ,也應(yīng)定強(qiáng)奸罪。 。 ,身材高大,且虛報(bào)年齡,行為人在不知道也不可能知道其為幼女的情況下,經(jīng)幼女同意發(fā)生性交的,不能認(rèn)定為強(qiáng)奸罪。 ,后通奸的,不以強(qiáng)奸罪處理;先通奸,后強(qiáng)奸的,按強(qiáng)奸罪處理。 注意:不能將求奸過(guò)程中的拉扯行為認(rèn)定為強(qiáng)奸中的暴力手段。 ,則按數(shù)罪并罰處理;如果沒(méi)有另起犯意,而是強(qiáng)奸行為本身直接導(dǎo)致被害人傷亡的,就按強(qiáng)奸罪一罪處理。 五、拐賣(mài)婦女兒童罪 以營(yíng)利為目的,出賣(mài)不滿(mǎn)14周歲子女(包括親生),情節(jié)惡劣的;出賣(mài)拾撿兒童的,以拐賣(mài)兒童罪追究刑事責(zé)任。 六、非法拘禁罪 ,一是直接拘束他人的身體,剝奪身體活動(dòng)自由,如捆綁四肢,使用手銬拘束他人雙手;二是將他人監(jiān)禁于一定場(chǎng)所,使其不能或者明顯難以離開(kāi)。 、拘禁他人的,構(gòu)成非法拘禁罪,不構(gòu)成綁架罪。 ,或者二者之間差額不大,就不能以綁架罪定罪處罰。只有行為人索要的錢(qián)財(cái)明顯大于被害人所欠的債務(wù),行為的性質(zhì)已經(jīng)超出為索取債務(wù)而非法限制他人人身自由的范圍,實(shí)質(zhì)上成為以非法拘禁、扣押人質(zhì)為手段勒索他人錢(qián)財(cái)時(shí),才能以綁架罪定罪處罰。 實(shí)踐中,一般應(yīng)當(dāng)綜合考慮被告人實(shí)際索要錢(qián)物的絕對(duì)數(shù)額是否巨大;索要超出債務(wù)本身的錢(qián)物數(shù)額與債務(wù)本身的數(shù)額差額是否巨大、情節(jié)是否嚴(yán)重等,依法認(rèn)定。 一、綁架罪 綁架罪是指利用被綁架人的近親屬或者其他人對(duì)被綁架人安危的擔(dān)心,以勒索財(cái)物或者滿(mǎn)足其他不法要求為目的,使用暴力、脅迫或者其他方法劫持或者以實(shí)力控制他人的行為。 只要存在綁架行為,即使沒(méi)有實(shí)際勒索等行為,也成立犯罪。 以勒索財(cái)物為目的偷盜嬰幼兒,構(gòu)成綁架罪。 為了將嬰兒作為人質(zhì)以實(shí)現(xiàn)其他不法要求,而偷盜嬰兒的,也成立綁架罪。 直接向被綁架人本人索取財(cái)物的綁架行為或者第三人在不知悉發(fā)生綁架的事實(shí)之時(shí)應(yīng)被綁架人的指令而交付財(cái)物的綁架行為不是綁架罪。一般成立搶劫罪。 只要在行為人勒索財(cái)物或者提出不法要求時(shí),被害人仍處于行為控制之下的,就可以認(rèn)定為綁架罪。 綁架罪中的五種特殊情況: ,臨時(shí)起意,以被害人作業(yè)人質(zhì)勒索他人財(cái)物或者提出不法要求,因人質(zhì)已經(jīng)不存在,不構(gòu)成綁架罪,應(yīng)定為故意殺人罪和敲詐勒索罪,數(shù)罪并罰。 ,數(shù)罪并罰。 ,又當(dāng)場(chǎng)取走財(cái)物的,應(yīng)認(rèn)定為綁架罪與盜竊罪,實(shí)行數(shù)罪并罰。 ,同時(shí)觸犯綁架罪和搶劫罪兩罪名,應(yīng)擇一重罪定罪處罰。 ,以暴力、脅迫手段對(duì)其進(jìn)行實(shí)力控制,進(jìn)而向其近親屬或者有關(guān)人員勒索財(cái)物或者提出其他不法要求的,應(yīng)成立綁架罪。 特例:在綁架過(guò)程中,殺死被綁架人之外的人,應(yīng)以綁架罪與故意殺人罪實(shí)行數(shù)罪并罰。 二、拐賣(mài)婦女、兒童罪 :刑法第241條第6款,“不阻礙”、“可以”的理解。刑法第242條第2款,“被收買(mǎi)”的標(biāo)注。 ,不成立拐賣(mài)兒童罪。但對(duì)于出賣(mài)親生子女確屬情節(jié)惡劣的,可按遺棄罪處理;以營(yíng)利為目的,出賣(mài)不滿(mǎn)14周歲子女,情節(jié)惡劣的,應(yīng)以拐賣(mài)兒童罪追究刑事責(zé)任。出賣(mài)14周歲以上女性親屬或者其他不滿(mǎn)14周歲親屬的,以拐賣(mài)婦女、兒童罪追究刑事責(zé)任。 借收養(yǎng)名義拐賣(mài)兒童的,以及出賣(mài)拾撿兒童的,均以拐賣(mài)婦女、兒童罪追究刑事責(zé)任。 為收養(yǎng)而拐騙兒童,以后又將該兒童出賣(mài)的,應(yīng)該以拐賣(mài)兒童罪處理。 ,而不是以實(shí)際賣(mài)出或者獲利為既遂標(biāo)準(zhǔn)。犯罪目的實(shí)現(xiàn)與否無(wú)關(guān)。 、兒童進(jìn)行故意殺害、傷害的,應(yīng)當(dāng)以故意殺人罪或者故意傷害罪與拐賣(mài)婦女、兒童罪實(shí)行并罰。 、兒童造成被拐賣(mài)的婦女、兒童重傷、死亡的,不另成立他罪,而是作為量刑情節(jié)考慮。 ,進(jìn)而出賣(mài)兒童或者以暴力、脅迫等手段對(duì)兒童進(jìn)行實(shí)力支配以勒索錢(qián)財(cái)?shù)?,?yīng)以拐騙兒童罪與拐賣(mài)兒童罪或者綁架罪數(shù)罪并罰。 三、誣告陷害罪 ,誣告陷害罪的“捏造事實(shí)”是指“捏造的犯罪事實(shí)”。 捏造一般違法事實(shí),不成立犯罪,但有可能成立誹謗罪。行為人是非犯罪事實(shí),如通奸的行為,屬于手段不能犯的未遂。 形式上誣告單位犯罪,但所捏造的事實(shí)可能導(dǎo)致追究自然人刑事責(zé)任的,也成立本罪。 ,不成立誣告陷害罪。 ,認(rèn)識(shí)到所告發(fā)的犯罪事實(shí)僅具有可能性時(shí)而予以告發(fā)的,不應(yīng)認(rèn)定為本罪。行為人具有誣告陷害的故意,但所告發(fā)的事實(shí)偶然符合客觀事實(shí)的,不構(gòu)成犯罪。 既遂標(biāo)準(zhǔn):捏造后告發(fā)的,不管以口頭或者書(shū)面形式,必須是在國(guó)家機(jī)關(guān)或者有關(guān)組織接到或者聽(tīng)到誣告材料后為既遂;偽造證據(jù)故意栽贓陷害的,必須是國(guó)家機(jī)關(guān)或者有關(guān)組織發(fā)現(xiàn)栽贓證據(jù)為既遂。 ,但并不告發(fā),而是私下向第三人或者更多的人散布,旨在損害他人名譽(yù),則構(gòu)成誹謗罪。 在捏造陷害過(guò)程中可能會(huì)實(shí)施偽證行為,誣告也具有誹謗的性質(zhì),這些行為都是誣告陷害罪的一個(gè)組成部分或者必然具有的危害,所以,只認(rèn)定為誣告陷害罪一罪。 四、雇用童工從事危重勞動(dòng)的行為,只有同時(shí)造成事故,構(gòu)成犯罪的,才適用數(shù)罪并罰。 五、強(qiáng)制猥褻、侮辱婦女罪 、言詞、文字圖畫(huà)三種方法。該行為必然公然進(jìn)行,是指在眾多人在場(chǎng)的情況下進(jìn)行,即在能為眾多人所見(jiàn)所聞的條件下進(jìn)行,至于侮辱行為有多少人知悉,被害人是否在場(chǎng),均不影響本罪的成立。 ,行
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