【正文】 通知義務例8：我們以前也遇到過這樣的情形，買受人購買貸款債權后由于未主張權利導致訴訟時效過期，就專門找到我們辦事處尋找其他理由，要求我們辦事處重新進行公告，對于這種情況也要特別注意注釋：最高人民法院在對四家金融資產(chǎn)管理公司關于如何適用十二條司法解釋問題請示的答復（法函（2002）3號）信達、華融、東方資產(chǎn)管理公司：你們于2001年10月15日發(fā)出的“信總報[2001]64號”關于貫徹執(zhí)行最高人民法院“十二條”司法解釋有關問題的函收悉。經(jīng)研究，現(xiàn)就函中所提出問題答復如下：依據(jù)我院《關于審理涉及金融資產(chǎn)管理公司收購、管理、處置國有銀行不良貸款形成的資產(chǎn)的案件適用法律若干問題的規(guī)定》(以下簡稱《規(guī)定》)第十條規(guī)定，為了最大限度地保全國有資產(chǎn)，金融資產(chǎn)管理公司在全國或省級有影響的報紙上發(fā)布的有催收內容的債權轉讓公告或通知所構成的訴訟時效中斷，可以溯及至金融資產(chǎn)管理公司受讓原債權銀行債權之日；金融資產(chǎn)管理公司對已承接的債權，可以在上述報紙上以發(fā)布催收公告的方式取得訴訟時效中斷(主張權利)的證據(jù)。關于涉及資產(chǎn)管理公司清收不良資產(chǎn)的訴訟案件，其“管轄問題”應按《規(guī)定》執(zhí)行）第三方協(xié)議的承繼：對于附件三所列明的轉讓方或其前手在基準日前與相關中介機構簽署的服務協(xié)議，受讓方應當承諾一經(jīng)交割，其將承繼轉讓方自基準日起在該等服務協(xié)議項下的權利和義務并接受該等服務協(xié)議條款的約束；如果相關中介機構不同意轉讓方將其在相應服務協(xié)議中的權利義務轉讓給受讓方而終止服務協(xié)議的，則受讓方應補償轉讓方因此而發(fā)生的費用、損失，并保證不聘用該中介機構代理與貸款債權有關的任何事宜。在實踐中適用該條款時，須根據(jù)轉讓方與中介機構簽署的服務協(xié)議中關于債權轉讓的相關內容進行約定。 交割日的確定 甲乙雙方一致確認， 個工作日為交割日，交割日進行交割的具體時點為交割日上午/下午 點。但若在交割日的交割時點前，甲方未能足額收到乙方按照第八條約定的過渡期服務費的，則交割日和/或交割時點自動順延至甲方足額收到前述過渡期服務費之日和/或時點。甲方依據(jù)本條另行指定或雙方另有約定的，從其指定或約定。 ，但應當至少提前5工作日書面通知乙方。 如乙方為境外投資者，甲方在按本協(xié)議規(guī)定向中國有關政府部門辦理備案和審批過程中，由于甲乙雙方以外的原因發(fā)生任何遲延，則甲方有權將交割日最長延遲至本協(xié)議生效日之后的第240日。在此情況下，甲方一旦完成前述備案和審批工作，甲方應立即通知乙方在甲方指定的交割日進行交割。如因乙方提供的資料不及時或不合相關部門要求等原因，致使前述備案、審批事宜無法在本協(xié)議生效后90日內完成的。 經(jīng)雙方協(xié)商一致，交割日可推遲至雙方一致同意的其他較晚日期。 交割條件在符合下述條件的前提下，雙方應于交割日進行貸款債權的交割：（需要注意的是全部條件，非選擇） 如下第 款約定的條件已經(jīng)滿足且甲方足額收到本協(xié)議約定的過渡期服務費：。（適用于貸款債權在付清價款后一次性轉移的情形） 期款項，且本協(xié)議第十一條約定的擔保已生效。（適用于貸款債權在價款付清前一次性轉移的情形）。 甲、乙雙方已經(jīng)在所有重要方面履行并遵守其各自在本協(xié)議項下約定的交割前的全部承諾或約定。（建議實踐操作中修改為：甲、乙雙方已經(jīng)在所有重要方面履行并繼續(xù)履行其各自在本協(xié)議項下所做出的全部承諾或約定） 甲、乙雙方在本協(xié)議項下所作的聲明和保證在交割日在所有重要方面是真實準確的，如同該等聲明和保證系于交割日作出的一樣。（建議實踐操作中修改為：甲、乙雙方在本協(xié)議項下所作的聲明和保證在所有重要方面依舊保持真實準確） 本協(xié)議第十一條約定的抵押權/質押權已生效（如有）。沒有的話請予以刪除 如乙方為境外投資者，甲方已獲得中華人民共和國政府有權部門就本協(xié)議項下交易出具的備案確認或批準文件。 交割前的準備 個工作日，甲方應向乙方提交一份《回收及費用結算明細表》，列明基準日后對本次交割的貸款債權進行處置實現(xiàn)的現(xiàn)金及非現(xiàn)金回收、發(fā)生的處置費用、應收取的過渡期服務費并附相關的證明材料。 乙方應在交割日的交割時點前，向甲方支付第八條約定的全部過渡期服務費。若在過渡期內，甲方對貸款債權進行處置實現(xiàn)了現(xiàn)金及非現(xiàn)金回收的，則甲方應于交割日在收到全額過渡期服務費后將回收的現(xiàn)金及非現(xiàn)金扣除已發(fā)生的處置費用后的款項移交給乙方。 貸款債權的交割及資產(chǎn)文件的移交 雙方確認，在交割日的交割時點，貸款債權按照交割時點的現(xiàn)狀一次性地從甲方轉移至乙方。即乙方應無條件接受基準日至交割時點期間貸款債權發(fā)生的任何變化。 交割日起 日內，甲方應在其住所或其另行指定的其他地點將《資產(chǎn)文件清單》中所列的、與本次轉移的貸款債權有關的全部文件、資料以及相應的服務協(xié)議（《服務協(xié)議清單》見本協(xié)議附件三）交付乙方，并按照本協(xié)議附件四規(guī)定的格式逐戶出具轉讓確認函。 乙方在確認收到移交的資產(chǎn)文件后，應按本協(xié)議附件五規(guī)定的格式向甲方出具資產(chǎn)文件收據(jù)，確認其已收到相應的資產(chǎn)文件及服務協(xié)議。該收據(jù)一經(jīng)簽署并交付，即無條件地證明甲方在本協(xié)議項下的文件（包括但不限于資產(chǎn)文件）交付義務已履行完畢。盡管有上述約定，乙方延遲簽發(fā)或不予簽發(fā)資產(chǎn)文件收據(jù)不能成為甲方未履行文件（包括但不限于資產(chǎn)文件）交付義務的抗辯事由。 交割后，乙方可依照法律、行政法規(guī)規(guī)定對貸款債權涉及的債務人、擔保人行使債權人的一切權利，并自行承擔貸款債權處置過程中可能發(fā)生的任何費用、責任、風險和損失。雖然自交割時點起至相應資產(chǎn)文件移交前，甲方仍負有維護對應貸款債權的義務并應根據(jù)乙方的需要及時提供相關資產(chǎn)文件及服務協(xié)議，但甲方并不承擔交割后所產(chǎn)生的任何風險。 交割后的合作 甲乙雙方應在貸款債權全部交割后，采取如下第 種方式將貸款債權轉讓給乙方的事實通知債務人、擔保人和其他相關方。通知費用由 方承擔。（建議明確約定交割后通知的時間） 公告通知方式。即在 （填寫媒體名稱）上發(fā)布貸款債權轉讓公告； 書面通知方式。即對每一債務人、擔保人和其他相關方單獨發(fā)送書面貸款債權轉讓通知書。債權轉讓通知書之內容詳見本協(xié)議附件六。 如受案法院否認甲方通知債務人、擔保人及其他相關方貸款債權轉讓事宜效力的，甲方可在乙方的要求下，采取該法院認可的方式將貸款債權轉讓事項通知債務人、擔保人及其他相關方，但因此而產(chǎn)生的費用由乙方負擔。乙方進一步確認，甲方的通知義務只限于進行上述適當?shù)耐ㄖ袨?，無論債務人、擔保人及其他相關方對貸款債權轉讓的通知是否簽收和確認，不影響甲、乙雙方之間就貸款債權進行轉讓的效力。 貸款債權項下涉及的抵債資產(chǎn)，如為不動產(chǎn)、土地使用權或知識產(chǎn)權等無形資產(chǎn)，自交割日起，甲方就該等抵債資產(chǎn)依法享有的權益轉移至乙方，應乙方之合理要求，甲方可在交割日后提供必要的文件，以協(xié)助乙方實現(xiàn)對該等抵債資產(chǎn)的占有或控制，并配合其辦理權屬變更手續(xù)，因此而發(fā)生的費用由乙方承擔；如屬動產(chǎn)且為甲方實際占有或控制，甲方應于交割日后盡短的時間內書面通知乙方領取該等資產(chǎn)的時間和地點，并按照該書面通知的規(guī)定向乙方交付該等抵債動產(chǎn)，乙方逾期受領的，需自行承擔相應動產(chǎn)在規(guī)定期限后毀損、滅失的風險。應乙方之合理要求，甲方可在交割日后提供必要的文件，以配合乙方辦理機動車、船舶、航空器等動產(chǎn)的權屬變更手續(xù)。雖有上述約定，乙方在此進一步確認，鑒于甲方受讓或承繼的抵債資產(chǎn)存在或可能存在權屬證書缺失、第三人享有優(yōu)先權、不為甲方實際控制、欠繳土地出讓金或其他稅費及抵債資產(chǎn)性能低下、質量殘次等情形，乙方特此承諾，任何情況下，其將獨立承擔對該等抵債資產(chǎn)實施占有、控制、處分或辦理過戶登記時可能出現(xiàn)的風險和責任，放棄就抵債資產(chǎn)提出任何異議或瑕疵的權利（無論基于何種理由），并自主負擔抵債資產(chǎn)項下存在或可能存在的任何應付未付的稅費（包括但不限于劃撥土地使用權轉移時應繳納的土地出讓金等）。 交割日后，甲方將根據(jù)相關規(guī)定，出具必要的債權轉移證明文件，配合和協(xié)助乙方辦理已轉讓的貸款債權所涉及的訴訟（含執(zhí)行）主體變更手續(xù)。 如貸款債權證明文件中缺失部分對于乙方主張和行使貸款債權具有重大影響的借款合同、借據(jù)、債務重組協(xié)議、催收證明、物權擔保登記憑證或法院生效判決和裁定原件，甲方在交割日后應盡最大努力協(xié)助乙方降低因該等文件原件缺失而可能遭受的損害。雖有上述規(guī)定，乙方不得以貸款債權證明文件原件缺失為由拒絕付款或進行交割，甲方不承擔提供上述貸款債權證明文件原件的責任。批注：參看前面對此內容的說明 除本條另有約定外，甲方在任何時間均無須為履行本條所述協(xié)助義務承擔任何費用。（新增） 服務協(xié)議權利義務的轉移 對于本協(xié)議附件三所列明的甲方或其前手在基準日前與相關中介機構簽署的服務協(xié)議，乙方同意，一經(jīng)交割，其將承繼甲方自基準日起在該等服務協(xié)議項下的權利和義務并接受該等服務協(xié)議條款的約束。 乙方承諾，如果相關中介機構不同意甲方將其在相應服務協(xié)議中的權利義務轉讓給乙方，而終止服務協(xié)議并導致甲方發(fā)生費用、損失的，則乙方應補償甲方因此而發(fā)生的費用、損失，并保證不聘用該中介機構代理與貸款債權有關的任何事宜。（新增）（需根據(jù)轉讓方與中介機構簽署的服務協(xié)議中關于債權轉讓的內容進行調整）第八條 過渡期貸款債權的管理過渡期內貸款債權仍然歸屬轉讓方，風險已經(jīng)轉歸買受人，但是轉讓方仍有善良管理的義務，需要注意以下幾個問題：一是在過渡期內，轉讓方擁有對貸款債權的自主處置權，但應按照國家相關法律、法規(guī)及國家有關主管部門關于不良貸款處置的規(guī)定處置貸款債權；二是協(xié)議生效日至交割日期間，受讓方有權提出書面處置預案，但轉讓方對該處置預案享有最終決定權，有權決定是否執(zhí)行該等預案，執(zhí)行的后果由受讓方承擔，并且一旦無法完成債權轉讓時，受讓方應彌補因執(zhí)行其處置預案而產(chǎn)生的費用、損失。但是，除非受讓方另行提供擔保，轉讓方不承擔執(zhí)行該處置預案的義務，在具體實踐中，也可以根據(jù)具體情況，不賦予受讓方處置預案的提出權利；三是關于轉讓方的重大事件通知義務以及貸款債權的特殊維護行為的通知義務也應當予以重視。 雙方確認，在交割前，相應的貸款債權仍歸甲方所有，甲方有權按照本協(xié)議的約定對貸款債權進行管理。 在過渡期內，甲方擁有對貸款債權的自主處置權，但應按照國家相關法律、法規(guī)及國家有關主管部門關于不良貸款處置的規(guī)定處置貸款債權。 自本協(xié)議生效日（原來單戶為簽署日，本次修訂為生效日）至交割日期間，乙方有權就管理和處置貸款債權向甲方提出書面處置預案，甲方有權依據(jù)其自身判斷決定是否執(zhí)行該等預案，一旦甲方執(zhí)行該預案，由此產(chǎn)生的一切后果由乙方承擔。盡管有本條規(guī)定，乙方確認，除非其在提交處置預案的同時另行提供甲方認可的擔保，甲方不承擔執(zhí)行該處置預案的義務，且無論甲方是否接受該等預案，均不得作為乙方拒絕履行本協(xié)議項下付款義務的抗辯理由。 自本協(xié)議生效日至交割日期間（原來為過渡期），對于下列與貸款債權有關的重大事件，甲方應在收到相關書面通知（不含公告通知）后10個工作日內轉告乙方： 債務人、擔保人被宣告破產(chǎn)、吊銷營業(yè)執(zhí)照、注銷登記或被撤銷、關閉； 債務人、擔保人的主要資產(chǎn)（含抵押物、質押物）被第三方申請訴訟保全或被強制執(zhí)行； 債務人、擔保人分立、合并、被出售、被收購或采取其他方式進行改制； 相關法院或仲裁機構就甲方對債務人、擔保人提起的訴訟、仲裁案件作出生效判決、裁定或裁決。 本協(xié)議生效日至交割日，甲方可自主決定貸款債權的日常維護和管理工作，但涉及以下兩種情形的，甲方應事先通知乙方，乙方應當在收到通知之日起3個工作日內作出是否同意的書面回復（無充分、合理的理由，乙方不得拒絕同意；逾期未答復的，視為同意）： 涉及單筆費用超過人民幣一萬元的資產(chǎn)維護和管理行為； 需要放棄貸款債權項下部分權利的資產(chǎn)維護和管理行為。雖有上述規(guī)定，乙方確認，若甲方認為需要立即通過起訴、上訴或申請執(zhí)行等司法途徑維護其對貸款債權項下債務人、擔保人的合法權利的，甲方有權在書面告知乙方擬采取的權利維護方式及理由后，立即采取行動，相應的后果由乙方承擔。 甲方有權就過渡期間對貸款債權提供的服務向乙方收取服務費（過渡期服務費）。過渡期服務費為（1）每月按買價的 %計算的月費（不足一月按一個月計算），加上（2）過渡期內就貸款債權獲得的凈現(xiàn)金回收的 %收取的激勵費。 過渡期內，甲方應對貸款債權所涉的訴訟時效和/或法定期間進行維護，但代位權、撤銷權、申訴權和復議權的行使除外。貸款債權在基準日之前已經(jīng)超過訴訟時效或法定期間的，不屬于甲方維護的范圍。第九條 聲明與保證聲明與保證條款的重要意義前面已經(jīng)重點講過，這里再強調一下，我們要特別注意有關轉讓方的聲明和保證，特別是不能對不確定性或可能產(chǎn)生風險的事項做出保證；轉讓方所做的聲明與保證一定要符合實際，不能做出不切實際的保證，也不能對或然的事項做出保證，下面我重點講幾個不能輕易提供保證的內容：譬如，不能做出所有權（債權就是債權，不同于物權性質的所有權）保證，政府審批或備案保證、無瑕疵保證。在不能予以確認的情況下，不要做出無訴訟沖突保證、資產(chǎn)文件完整性與準確性保證、不曾放棄權益保證、掛帳安排保證、無破產(chǎn)保證、可執(zhí)行性保證、權屬過戶保證等等，因此，轉讓方的聲明與保證作為轉讓方違約責任的構成基礎有著非常重要的意義，因此，此處我們在設計協(xié)議的時候，只規(guī)定了兩項內容，一是主體資格保證，保證轉讓方有轉讓貸款債權的合法資格并已取得了相應的授權；二是誠信管理的保證（能刪則刪，不能刪則要做免責設計），即本著善良管理人的義務對貸款債權在過渡期內進行管理。關于受讓人的聲明與保證內容，除了主體資格保證、非欺騙保證外，還有必要增加受讓人的審慎調查和獨立判斷保證，受讓人應承諾其是在獨立判斷貸款債權法律上的有效性和商業(yè)價值后自主作出報價，并獨自承擔因其判斷失誤而可能遭受的一切風險；其次，需要關注的是受讓人的特別保證內容：一是鑒于轉讓方在受讓貸款債權時，已承諾不向貸款債權的前手權利人追究任何法律責任，因此，受讓人必須承諾受讓人自己和其后手權利人全部放棄追究轉讓方及其前手權利人任何法律責任的權利；二是受讓人必須承諾受讓人自己和其后手權利人放棄追究中國各級政府及其有關部門任何法律責任的權利，同時保證不對外披露及做出任何有損于中國外債償還信譽的行為，或通過本協(xié)議項下交