集團(tuán)公司治理商業(yè)賄賂專項工作督導(dǎo)調(diào)研組到公司檢查指導(dǎo)工作-資料下載頁
2025-05-30 00:45本頁面
【正文】 回扣”的不同界定作為一種市場經(jīng)營手段，回扣在十九世紀(jì)一些資本主義國家就已出現(xiàn)。隨著市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，回扣在某些領(lǐng)域如國際貿(mào)易、國際運(yùn)輸與保險等方面已成為一種國際慣例。國外不少國家對回扣是禁止的，但大多數(shù)國家鑒于國際慣例，對回扣采取允許但限制的做法。日本的反不正當(dāng)競爭法和壟斷法并未一律禁止回扣。根據(jù)日本《關(guān)于禁止私人壟斷及確保公正交易的法律施行令》第4條第三項規(guī)定，“在對提交商品或者提供勞務(wù)的對方，按照提交或提供的成績而應(yīng)支付回扣之旨，以書面明確的契約（在一定期間內(nèi)的成績達(dá)不到一定之額或數(shù)量的場合，規(guī)定不實(shí)行回扣之旨除外）之場合，為在實(shí)行期間就其成績依該契約的規(guī)定算出之回扣額（在以須按一定期間的成績不同之比率或數(shù)額算定的場合，為按它們中最低的比率或數(shù)額而算出額）?！边@條規(guī)定說明，允許回扣存在，在提供商品或提供勞務(wù)活動中，可以向相對人支付回扣，但必須以書面契約形式予以明確，并按照一定時間內(nèi)的成交額或數(shù)量計算回扣數(shù)額。美國的競爭法律，對回扣采取區(qū)別對待的辦法。對以回扣形式搞價格歧視的行為列為禁止范圍，對勞務(wù)性質(zhì)的回扣則另當(dāng)別論。美國反托拉斯法對回扣性質(zhì)的認(rèn)定是價格歧視、壓價競爭行為，而不是我國《反不正當(dāng)競爭法》規(guī)定的商業(yè)賄賂性質(zhì)。其規(guī)范辦法是限制加管理。善意的勞務(wù)性回扣不在禁止之列。德國反不正當(dāng)競爭法對回扣作了允許但限制的規(guī)定。根據(jù)德國《反對限制競爭法》第3條的規(guī)定，回扣卡特爾（即供貨合同中關(guān)于回扣條款的約定或決議）是可以得到批準(zhǔn)的。但該回扣必須表現(xiàn)出真正的勞務(wù)價值，而且不會造成對不同階段經(jīng)濟(jì)貿(mào)易產(chǎn)生不合理的、不同的待遇，或是對同一階段的顧客采取不同的待遇。就是說，回扣卡特爾必須具備兩個必要的條件：一是回扣額與付出的勞動相符，不能相差太大；二是回扣的付出必須一視同仁，不得對不同的顧客采取不同的回扣。德國法律不籠統(tǒng)的把回扣定為商業(yè)賄賂。賄賂就是賄賂，它有特定的含義和構(gòu)成要件，符合要件就構(gòu)成商業(yè)賄賂（行賄或受賄），并對商業(yè)賄賂根據(jù)有關(guān)規(guī)定處以刑罰，而違反回扣卡特爾的約定與合同，卡特爾當(dāng)局的行政措施是宣告無效。此外，德國還在有關(guān)經(jīng)濟(jì)法律中，明確規(guī)定回扣若是勞務(wù)補(bǔ)償性質(zhì)可以列入經(jīng)濟(jì)合同之中：“若回扣是對所付勞務(wù)的真正補(bǔ)償，并不會導(dǎo)致從事經(jīng)濟(jì)合同的企業(yè)的不公平對待或歧視顧客，則這種回扣應(yīng)不受限制允許回扣公開寫入經(jīng)濟(jì)合同中?！笨梢?，很多國家對回扣行為不是一律禁止的。他們的法律規(guī)范原則是：有限制的允許，在允許的基礎(chǔ)上予以規(guī)范和管理。重要國際公約和有關(guān)國家立法中關(guān)于“便利費(fèi)”的特殊規(guī)定在國際性的反腐斗爭中，經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織（OECD）的《在國際商務(wù)交易活動中反對行賄外國公職人員公約》是發(fā)達(dá)國家之間的第一個全球性公約，有著重要地位。該《公約》規(guī)定：任何人無論是直接還是通過中間方，故意向外國公職人員、或?yàn)橥鈬毴藛T或第三方，提議給予、承諾給予或事實(shí)上給予不當(dāng)?shù)慕疱X或其他利益，以期該外國公職人員在履行職責(zé)中作為或不作為，而在國際商業(yè)活動中獲得或保留業(yè)務(wù)或其他不當(dāng)利益的，均是犯罪，要求各締約方制裁犯罪。根據(jù)該規(guī)定，行賄外國公職人員罪，不要求實(shí)際支付了賄賂，只是提議、承諾賄賂，即構(gòu)成犯罪。通過中間方行賄的，也構(gòu)成犯罪。有關(guān)解釋還強(qiáng)調(diào)，無論提供的賄金價值高低、后果如何、當(dāng)?shù)仫L(fēng)俗習(xí)慣如何看待這種行為、當(dāng)?shù)卣畽C(jī)關(guān)如何容忍這種行為，仍是犯罪?！对趪H商務(wù)交易活動中反對行賄外國公職人員公約》規(guī)定了上述行為的例外：即如果外國公職人員所屬國家的成文法、判例法，允許或要求給予某種便利，則提供該便利不是犯罪。所謂“便利”指為“打通關(guān)節(jié)”支付少量金錢。如果成文法、判例法證明“打通關(guān)節(jié)”少量金錢，在該外國不是違法行為，只是違紀(jì)、不道德行為，則不夠成犯罪。美國的《反海外腐敗法》中將某種支付與行賄相區(qū)別，允許進(jìn)行對正常的政府行為，進(jìn)行“促進(jìn)性”支付（Facilitating Payments for Routine Governmental Actions）。對該例外，該法的舉例有：為取得許可、執(zhí)照及其他官方文件；為履行官方公文手續(xù)，包括取得護(hù)照、工作許可證；要求警察保護(hù)、郵政服務(wù)、電話電訊服務(wù)、供電供水、裝卸貨物、保護(hù)易損物品，計劃內(nèi)的合同履行檢查，貨物過境檢查，以及其他性質(zhì)相同的政府行為。其中“正常的政府行為”不包括外國官員給予或維持商務(wù)關(guān)系的決定?！斗春Ｍ飧瘮》ā愤€規(guī)定了合法的抗辯理由，包括有關(guān)支付符合該外國成文法法律規(guī)定，或是為履行合同義務(wù)、演示有關(guān)產(chǎn)品需要。報：中國華電集團(tuán)公司治理商業(yè)賄賂領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室；貴州省國資委治理商業(yè)賄賂領(lǐng)導(dǎo)小組辦公室；貴州省電力行業(yè)治理商業(yè)賄賂指導(dǎo)小組辦公室；公司領(lǐng)導(dǎo) 21 / 21
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