【正文】 律后果。在此種模式下，隱名投資者與公司不發(fā)生任何關(guān)系，隱名投資協(xié)議不得對抗公司。隱名投資者與顯名股東只存在合同項下的權(quán)利義務(wù)責(zé)任關(guān)系，隱名投資者不具有股東的身份權(quán)利，但具有依協(xié)議向顯名股東主張“轉(zhuǎn)交股息和其他股份財產(chǎn)利益” ① 的財產(chǎn)收益權(quán)。第二， 隱名投資者在公司中以股東身份行使股東權(quán)利，顯名股東為單純的掛名股東，不行使股東權(quán)利，這是隱名投資的另一可行性運行模式。這種模式下的隱名投資方式，必須經(jīng)有限責(zé)任公司半數(shù)以上的其他股東知情且同意，該隱名投資協(xié)議方為有效。公司半數(shù)以上其他股東作出同意的方式，可以是形成書面的股東會決議，作為隱名投資協(xié)議成立的實質(zhì)要件之一。公證實踐操作中多采用這種方式，這種方式既可以保證隱名投資者的股東權(quán)利和地位，也不影響隱名投資雙方自由意志的表達；另一種方式，也可以是由公司半數(shù)以上其他股東作為第三方直接參與隱名投資協(xié)議的訂立和公證申請，作為公證申請人之一。這時，隱名投資協(xié)議的實際當事人有三方，即隱名股東、顯名股東和作為第三方的公司半數(shù)以上其他股東。這種運行模式下的隱名投資中，隱名投資者在公司中作為實際出資股東，行使股東的權(quán)利，承擔(dān)股東義務(wù)，具有股東資格。② （二）正確定位隱名投資協(xié)議的對內(nèi)對外法律效力第一，隱名投資協(xié)議是對協(xié)議雙方具有最高約束力的帝王條款。隱名投資協(xié)議是具有營利目的的隱名投資者與具有融資目的的顯名股東之間達成一致意見而形成的契約，雙方是一般平等主體間形成的具有民事性質(zhì)的契約，按照契約自由、私法自治的法律原則，隱名投資協(xié)議雙方當事人意思表示真實，在不違反法律和行政法規(guī)，不違背社會公德，不損害公共利益或他人利益的前提下，善意地合意形成隱名投資協(xié)議，受民法通則、合同法的約束和保護。隱名投資協(xié)議一旦生效，隱名投資者和顯名股東之間即形成合同項下的債權(quán)債務(wù)關(guān)系，雙方若產(chǎn)生糾紛，即按協(xié)議約定規(guī)范其權(quán)利義務(wù)，規(guī)范其責(zé)任承擔(dān)，隱名投資協(xié)議在協(xié)議雙方的糾紛解決中具有最高準則的帝王條款地位。公證實踐中，要注意協(xié)議中雙方約定的內(nèi)容盡可能地詳盡明細、易于執(zhí)行，切忌籠統(tǒng)模糊、存有歧義。只有完善協(xié)議內(nèi)容，才能完美預(yù)防和解決協(xié)議雙方可能發(fā)生的糾紛。第二，正確定位隱名投資協(xié)議對第三人的法律效力。我國公司的設(shè)立采取工商注冊登記制度，法人登記最重要的意義在于其公示公信力。工商行政部門對公司股東的登記，本質(zhì)上屬于證權(quán)性登記，具有對善意第三人宣示股東資格的功能，善意第三人依工商行政登記的內(nèi)容決定交易對象和交易內(nèi)容，應(yīng)當受到法律保護。第三人和公司之間的關(guān)系屬于交易制度范疇，任何私下的協(xié)議都不能對抗登記的法律效力，當公司與第三人發(fā)生爭議時，不能以隱名投資者與顯名股東之間的協(xié)議的約定對抗善意第三人。隱名投資的一個重要的法律特征就是隱名投資者不被工商登記記載，因此，無論上述何種模式的隱名投資方式，隱名投資者均不與公司對外活動涉及的第三人直接發(fā)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系，隱名投資協(xié)議不具有對抗第三人的法律效力?？v觀一些國外立法內(nèi)容，大多體現(xiàn)出這一剛性原則。我國司法判例和法院的規(guī)定，均體現(xiàn)了“股東資格未被工商登記所記載的，不具有對抗第三人的法律效力” ③ 的精神。隱名投資協(xié)議不具有對抗第三人的法律效力的制度，也是保障交易安全、維護正常交易秩序的需要，是規(guī)范市場經(jīng)濟、穩(wěn)定和發(fā)展市場經(jīng)濟的重要制度保障。目前，在我國法律和行政法規(guī)尚無明確規(guī)定的情況下，公證機構(gòu)面對各種復(fù)雜的隱名投資協(xié)議，既不能因其存在風(fēng)險而一概不予公證受理，也不能不區(qū)分性質(zhì)全部加以證明，應(yīng)當從申請人進行隱名投資的真實原因和目的入手，把隱名投資協(xié)議的真實性、合法性作為公證審查重點，幫助善意的隱名投資協(xié)議雙方完善隱名投資協(xié)議內(nèi)容，同時也要擦亮眼睛，避免惡意當事人弄虛作假，“利用法律，消費公證”。 ①②最高人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的規(guī)定（一）（征求意見稿）》第19 條。 ③山東省高級人民法院《關(guān)于審理公司糾紛案件若干問題的意見（試行）》第39 條。研究業(yè)務(wù)研究 44 隱名投資的法律風(fēng)險防范評論:0 條 查看:118 次 lyb422 發(fā)表于 20090625 19:04 隱名投資是指由于某種原因或出于某種考慮，實際出資認購公司資本的投資者沒有記載于公司章程、股東名冊以及工商登記材料之中，而記載于這些文件材料之中的股東并沒有實際出資認購公司的股份。一般地，對于實際出資人，我們稱之為“隱名股東”，而對于未出資卻具有股東資格的一方，我們稱之為“顯名股東”。隱名股東的存在從某種角度來講構(gòu)成對國家工商管理制度的侵犯和違反。因此，不管協(xié)議約定的合伙期間有多長，其中一方有權(quán)隨時要求解除協(xié)議，清算財產(chǎn)。所以這樣的關(guān)系很不穩(wěn)定。如果對風(fēng)險有心理預(yù)備而還是打算這樣投資，那當然有必要簽定內(nèi)部協(xié)議。內(nèi)部協(xié)議能表明協(xié)議簽訂者的真實意思，證明他們之間的一種法律關(guān)系、事實。有條件的話，最好不要當隱名股東，如果確有需要做，那絕對有必要簽訂內(nèi)部協(xié)議，并且最好請法律專業(yè)人士對簽訂協(xié)議這個行為進行見證。隱名投資的法律風(fēng)險主要有：隱名出資人股東地位不被認可的風(fēng)險；顯名股東擅自轉(zhuǎn)讓其名下股權(quán)的風(fēng)險；顯名股東名下股權(quán)被司法凍結(jié)、強制執(zhí)行的風(fēng)險等等。隱名投資的風(fēng)險防范，在此簡單介紹幾個供參考：股權(quán)質(zhì)押在實際出資人與顯名股東簽訂委托持股協(xié)議同時，由實際出資人與顯名股東簽訂借款協(xié)議，雙方再根據(jù)這份借款協(xié)議簽訂股權(quán)質(zhì)押協(xié)議，然后將股份出質(zhì)記載于股東名冊，并到工商登記管理機關(guān)辦理出質(zhì)登記。這樣可以防止名義出資人擅自轉(zhuǎn)讓股權(quán)的行為發(fā)生。在公司章程中做出限制性約定根據(jù)公司法的規(guī)定，可以在公司章程中作出顯名股東若干年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓股權(quán)的規(guī)定，此處約定的時間一般應(yīng)與實際出資人可適合直接出面擔(dān)任股東的時間大體吻合。注意保存證據(jù)為了今后發(fā)生糾紛時可以有效地保護自己的權(quán)益，隱名投資者應(yīng)該妥善保存實際出資的各種證據(jù)。只要證據(jù)充分，隱名出資人完全可以在必要時依法確認自己的股東資格。簽訂全面嚴密的隱名投資協(xié)議隱名投資協(xié)議作為隱名投資行為的核心法律文件，是保護隱名出資人權(quán)益最為重要的手段，雖不具有對抗第三人的效力，但有對內(nèi)效力。因此務(wù)求全面、具體、細致，盡可能保護隱名出資人的合法權(quán)益。請專業(yè)律師草擬協(xié)議并由律師見證是對權(quán)利的最大保護。19 / 1