【正文】 用如下：(1)規(guī)避“合理預(yù)見標(biāo)準(zhǔn)”。(2)緩解非違約方證明違約損失的難題。(3)轉(zhuǎn)移舉證責(zé)任?！　　　∵`約金按照性質(zhì)，具有懲罰和賠償雙重性。懲罰性違約金，又稱為固有違約金，是一方當(dāng)事人違反合同時(shí)，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金，造成損失的，還要賠償全部損失。合同法第114條第3款規(guī)定：“當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行或者賠償損失?！贝艘?guī)定的遲延履行違約金即屬懲罰性違約金。懲罰性違約的支付不以違約損失為前提，有損失的，除支付違約金外，損失另行賠償。沒有損失的，違約金照支不誤。為了防止當(dāng)事人借違約金的懲罰性牟取暴利，需對(duì)懲罰性違約金的數(shù)額加以限制?！　土P性違約金的適用，需按合同約定。當(dāng)事人約定具體性懲罰違約金的，具體的違約行為出現(xiàn)，則支付違約金。未出現(xiàn)該具體的違約行為，則不支付違約金。當(dāng)事人約定概括性懲罰性違約金的支付，需與違約程度相適應(yīng)。當(dāng)事人根本違約的，應(yīng)支付全額的違約金。當(dāng)事人非根本違約的，只需支付與違約部分相適應(yīng)的違約金。不能不分青紅皂白，給予同等的懲罰。非根本違約的情形有部分履行和遲延履行。部分履行是非根本違約的，可按部分違約與全部違約的比例支付違約金。如債務(wù)人應(yīng)交付9噸大米，只交付了6噸，差3噸不能交付，此時(shí)支付三分之一違約金即可。遲延履行是非根本違約的，可按遲延履行造成的損害與不履行造成的損害的比例支付違約金。如債務(wù)人遲延履行造成的損害相當(dāng)于不履行債務(wù)造成損害的一半，則支付二分之一的違約金?！　土P性違約金是當(dāng)事人設(shè)立的對(duì)違約方的制裁，以確保債務(wù)的履行，是合同擔(dān)保的重要方式?！　　　≠r償性違約金，指一方當(dāng)事人違反合同給對(duì)方造成損失的，應(yīng)向?qū)Ψ街Ц哆`約金，作為損失賠償金。賠償性違約金的支付以違約損害為前提。造成損失的，則支付，沒有造成損失的，不支付。　　賠償性違約金的適用，需按合同約定。當(dāng)事人約定具體性賠償違約金的，具體的違約行為出現(xiàn)，則支付違約金。未出現(xiàn)該具體的違約行為，則不支付違約金。例如，“一方不履行合同，應(yīng)向另一方支付合同金額5%的違約金?！背鲑u人不履行合同，應(yīng)向買受人支付不能交貨部分貨款總值的5%的違約金。買受人不履行合同，應(yīng)向出賣人支付不履行部分貨款總值的5%違約金?！　≠r償性違約金是損失賠償額的預(yù)定，故無論是根本違約還是非根本性違約，賠償性違約金的支付均應(yīng)與違約損失額相適應(yīng)。約定的違約金與違約損失額相比較，過高或者過低的，應(yīng)當(dāng)減少或者增加。合同法第114條第2款規(guī)定：“約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加。約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少?！薄　?二)損害賠償金的約定　　損害賠償，是指違約方因不履行或不完全履行合同義務(wù)而給對(duì)方造成損失，依照法律規(guī)定或根據(jù)合同約定應(yīng)承擔(dān)賠償對(duì)方當(dāng)事人所受損失的責(zé)任?！　p害賠償?shù)姆秶捎煞芍苯右?guī)定，或由雙方約定。在法律沒有特別規(guī)定和當(dāng)事人沒有另行約定的情況下應(yīng)按完全賠償原則，賠償全部損失，包括直接損失和間接損失。直接損失指財(cái)產(chǎn)上的直接減少。間接損失又稱所失利益，指失去的可能預(yù)期取得的利益?？梢垣@得的預(yù)期的利益，簡(jiǎn)稱可得利益。可得利益指利潤(rùn)，而不是營(yíng)業(yè)額。可得利益的求償需堅(jiān)持客觀確定性，即預(yù)期取得的利益不僅主觀上是可能的，客觀上還需是確定的。因違約行為的發(fā)生，使此利益喪失，若無違約行為，這種利益按通常情形是必得的?！　「鶕?jù)我國(guó)《合同法》的規(guī)定，完全賠償原則的限制規(guī)則主要有：(1)可預(yù)見性規(guī)則。(2)過錯(cuò)相抵規(guī)則。(3)減輕損失規(guī)則。　　約定損害賠償責(zé)任，是指合同當(dāng)事人在訂立合同時(shí)，預(yù)先約定一方違約時(shí)應(yīng)向?qū)Ψ街Ц兑欢ǖ慕疱X或約定損害賠償?shù)挠?jì)算方法。我國(guó)民法通則第112條、合同法第114條都規(guī)定允許當(dāng)事人約定損害賠償責(zé)任?！　〖s定損害賠償?shù)男Яχ饕校?1)約定損害賠償一般應(yīng)優(yōu)先于法定損害賠償。(2)約定損害賠償與約定違約金常常是相互替代的，但違約金是專門為遲延履行而約定的除外。(3)約定的賠償損失額過分高于或低于因違約造成的損失的， 當(dāng)事人可請(qǐng)求人民法院或仲裁機(jī)關(guān)適當(dāng)減少或增加。(4)上述違約損害賠償?shù)南拗埔?guī)則，除可預(yù)見性規(guī)則外，其他規(guī)則對(duì)約定違約損害賠償責(zé)任均可適用?！　∈?、簽訂“第十六條 合同爭(zhēng)議的解決方式”的注意事項(xiàng)　　示范文本中關(guān)于本條的表述是：“合同爭(zhēng)議的解決方式：本合同在履行過程中發(fā)生的爭(zhēng)議，由雙方當(dāng)事人協(xié)商解決。也可由當(dāng)?shù)毓ど绦姓芾聿块T調(diào)解。協(xié)商或調(diào)解不成的，按下列第_________________種方式解決：(一)提交_____________仲裁委員會(huì)仲裁。(二)依法向人民法院起訴?！庇纱丝梢?，簽訂本條的實(shí)際意義是在仲裁和訴訟之間作出選擇。在合同爭(zhēng)議解決的四葉方式(協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟)中，協(xié)商、調(diào)解不具有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。而仲裁、訴訟所作出的裁決具有強(qiáng)制執(zhí)行力，除非有法定的特殊事由，不能輕易否定其效力，同時(shí)，仲裁與訴訟之間相互排斥，亦即選擇了仲裁即排除了訴訟，選擇了訴訟即排除了仲裁，兩者之間并無效力先后的區(qū)分。　　(一)在仲裁和訴訟之間作出選擇時(shí)應(yīng)把握以下幾點(diǎn)區(qū)別　　。仲裁基于當(dāng)事人之合意，仲裁裁決是當(dāng)事人合意選擇的仲裁機(jī)構(gòu)所作出的，屬于私人關(guān)系，而審判不是基于當(dāng)事人間的合意，而是國(guó)家的權(quán)力對(duì)私法領(lǐng)域的干預(yù)?！　　Ｖ俨檬怯芍俨梦瘑T會(huì)受理。仲裁委員會(huì)是一種民間機(jī)構(gòu)，是由直轄市、省、自治區(qū)人民政府所在地的市或其他設(shè)區(qū)的市人民政府組織有關(guān)部門和商會(huì)統(tǒng)一組建，獨(dú)立于行政機(jī)關(guān)，為中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)的會(huì)員，而中國(guó)仲裁協(xié)會(huì)則是社會(huì)團(tuán)體法人。審判是由人民法院負(fù)責(zé)。人民法院是國(guó)家機(jī)器的重要組成部分，是代表國(guó)家行使審判權(quán)的機(jī)關(guān)，是國(guó)家公權(quán)力的象征?！　?。仲裁委員會(huì)只有根據(jù)雙方當(dāng)事人達(dá)成的仲裁協(xié)議和一方當(dāng)事人的申請(qǐng)，才能受理爭(zhēng)議案件。如果雙方當(dāng)事人之間沒有仲裁協(xié)議，任何一方都不能強(qiáng)迫另一方進(jìn)行仲裁。對(duì)于無仲裁協(xié)議的爭(zhēng)議案件，即使當(dāng)事人提出申請(qǐng)，仲裁委員會(huì)也無權(quán)受理。仲裁是協(xié)議管轄。而人民法院作為國(guó)家的審判機(jī)關(guān)，具有法定的管轄權(quán)，在雙方當(dāng)事人無仲裁協(xié)議的情況下，一方當(dāng)事人勿需征得對(duì)方同意，就可以向有管轄權(quán)的人民法院起訴，法院就可依法受理爭(zhēng)議案件，另一方就必須應(yīng)訴，審判是強(qiáng)制管轄?！　?。仲裁庭組成的仲裁員，應(yīng)當(dāng)各自選定或者各自委托仲裁委員會(huì)主任指定1名仲裁員，第三名仲裁員為首席仲裁員，由當(dāng)事人共同選定或者共同委托仲裁委員會(huì)主任指定。而審判組織的組成人員(法官)的人數(shù)和人選，訴訟當(dāng)事人無權(quán)過問，完全由人民法院依法指定?！　。憾俨猛徖戆讣话闶遣还_進(jìn)行，案情不公開，裁決也不公開。開庭時(shí)沒有旁聽，審理中仲裁庭或仲裁委員會(huì)的秘書處不接受任何人采訪。這樣，有利于保守當(dāng)事人的商業(yè)秘密，也利于維護(hù)當(dāng)事人的、商業(yè)信譽(yù)?！　?，我國(guó)法院是兩審終審制。而仲裁裁決是一裁終局，不能上訴。　　(二)仲裁委員會(huì)的選擇　　如果當(dāng)事人選擇以仲裁方式解決糾紛，則應(yīng)選擇仲裁委員會(huì)。根據(jù)仲裁法的規(guī)定，我國(guó)大中城市，即直轄市、省和自治區(qū)人民政府所在地，及有建立仲裁機(jī)構(gòu)需要的其他設(shè)區(qū)的市，都將設(shè)有仲裁委員會(huì)，仲裁委員會(huì)沒有級(jí)別管轄和地域管轄，只要當(dāng)事人雙方合意，可以任意選定一個(gè)仲裁委員會(huì)，為已經(jīng)發(fā)生或者將來可能發(fā)生的爭(zhēng)議，進(jìn)行仲裁?！　?三)管轄法院的選擇　　如果當(dāng)事人選擇以訴訟方式解決糾紛，則可選擇管轄法院。我國(guó)民事訴訟法規(guī)定，因合同糾紛引起的訴訟，由被告住所地或合同履行地人民法院管轄。但合同當(dāng)事人可以在合同中協(xié)議選擇被告住所地、合同履行地、合同簽訂地、原告住所地、標(biāo)的物所在地人民法院管轄，只要該約定不違背法律關(guān)于級(jí)別管轄和專屬管轄的規(guī)定，這種約定就有效。所謂級(jí)別管轄，是劃分不同級(jí)別的人民法院之間受理第一審合同糾紛案件的權(quán)限范圍。其劃分標(biāo)準(zhǔn)以案件難易程度為基礎(chǔ)，并與案件性質(zhì)、繁簡(jiǎn)程度、影響范圍等相結(jié)合。不過，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是相對(duì)而言的，各省、市、自治區(qū)的人民法院可以根據(jù)當(dāng)?shù)貙?shí)際情況決定和執(zhí)行具體的規(guī)定。一般而言，絕大多數(shù)第一審合同糾紛案件都由基層人民法院管轄。少數(shù)案情復(fù)雜、涉及范圍廣泛或標(biāo)的金額巨大的案件由中級(jí)人民法院管轄。高級(jí)人民法院很少受理和最高人民法院一般不受理第一審合同糾紛案件。所謂專屬管轄，是指法律規(guī)定某些訴訟標(biāo)的特殊的案件由特定的人民法院管轄。我國(guó)民事訴訟法第34條規(guī)定：“下列案件，由本條規(guī)定的人民法院專屬管轄：(一)因不動(dòng)產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由不動(dòng)產(chǎn)所在地人民法院管轄。(二)因港口作業(yè)中發(fā)生糾紛提起的訴訟，由港口所在地人民法院管轄。(三)因繼承遺產(chǎn)糾紛提起的訴訟，由被繼承人死亡時(shí)住所地或者主要遺產(chǎn)所在地人民法院管轄?！薄　∈?、簽訂“第十七條 本合同自____________起生效”的注意事項(xiàng)　　　　合同法第44條第1款規(guī)定：“依法成立的合同，自成立時(shí)生效。”我們?cè)谡劶昂贤欠窬哂蟹尚Яr(shí)，是指對(duì)成立的合同所作出的判斷。如果合同根本沒有成立，就不會(huì)有合同的有效與無效問題了。如果把合同根本沒有成立確認(rèn)為無效合同或有效合同，追究有關(guān)當(dāng)事人的無效合同責(zé)任或違約責(zé)任，那就混淆了有效與無效，成立與生效的界限。合同的成立是指雙方當(dāng)事人的合意，是雙方之間要約與承諾的結(jié)果。只有依法成立的合同才具有法律約束力。而合同的生效，是指合同具備一定的要件后便能產(chǎn)生法律效力。合同的成立與生效之間的關(guān)系是：合同的成立是合同生效的前提條件，但合同成立后并不都能自然生效，有的合同由于違反生效要件而不能生效，有的合同由于本身的特點(diǎn)，如附期限與附條件，成立后不能立即生效。因此我們不能混淆合同成立與生效之間的關(guān)系?！　　　「鶕?jù)合同法第44條的規(guī)定，合同的生效時(shí)間有兩種：　　(1)依法成立的合同，自成立時(shí)生效　　合同的生效原則上是與合同的成立相一致的，合同依法成立就產(chǎn)生效力。那么合同何時(shí)成立?根據(jù)合同法第25條的規(guī)定：承諾生效時(shí)合同成立，亦即雙方當(dāng)事人就合同的主要內(nèi)容協(xié)商形成一致意見時(shí)合同就成立，此時(shí)合同即產(chǎn)生法律效力。例如買賣合同，如果雙方當(dāng)事人對(duì)合同的生效沒有特別約定，那么雙方當(dāng)事人就買賣合同的主要內(nèi)容達(dá)成一致時(shí)，合同就成立并且生效?！　?2)法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的， 自批準(zhǔn)、登記時(shí)生效　　法律、行政法規(guī)規(guī)定合同的生效應(yīng)經(jīng)過特別程序，這種特別程序即構(gòu)成合同生效的特別要件。例如我國(guó)城市房地產(chǎn)管理法規(guī)定，房屋買賣合同只有經(jīng)過過戶登記后，房屋買賣合同才產(chǎn)生法律效力。我國(guó)擔(dān)保法規(guī)定，需要登記的抵押合同只有經(jīng)過登記后，抵押合同才有法律效力。我國(guó)中外合資經(jīng)營(yíng)企業(yè)法、中外合作經(jīng)營(yíng)企業(yè)法也規(guī)定，中外合資經(jīng)營(yíng)合同、中外合作經(jīng)營(yíng)合同必須經(jīng)過有關(guān)部門的審批后，才具有法律效力。在這種情況下，合同的成立時(shí)間和合同的生效時(shí)間是不一致的。在此種情況下，合同也許是成立的，但并不一定生效，只有經(jīng)過批準(zhǔn)、登記等手續(xù)后，合同才生效。此時(shí)區(qū)分合同的成立和合同的生效也就具有了特殊的意義。根據(jù)最高人民法院《關(guān)于適用中華人民共和國(guó)合同法若干問題的解釋》(1999年12月29日)第9條的規(guī)定，依照合同法第44條第2款的規(guī)定，法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)手續(xù)，或者辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)才生效，在一審法庭辯論終結(jié)前當(dāng)事人仍未辦理批準(zhǔn)手續(xù)的，或者仍未辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該合同未生效。法律、行政法規(guī)規(guī)定合同應(yīng)當(dāng)辦理登記手續(xù)，但未規(guī)定登記后生效的，當(dāng)事人未辦理登記手續(xù)不影響合同的效力，合同標(biāo)的物所有權(quán)及其他物權(quán)不能轉(zhuǎn)移?！　∈?、簽訂“第十八條 其他約定事項(xiàng)”的注意事項(xiàng)　　除上述條款之外，當(dāng)事人還可約定其他事項(xiàng)，此條的約定由當(dāng)事人根據(jù)具體情況自行選擇?！　∈拧⒑炇鸷贤瑫r(shí)的注意事項(xiàng)　　示范文本分出賣人、買受人兩欄對(duì)合同的簽署事項(xiàng)作了規(guī)范。值得注意的是，這里所列明的事項(xiàng)并非全是必須填寫的。其中最關(guān)鍵的是出賣人(章)、買受人(章)及其法定代表人、委托代理人。應(yīng)當(dāng)注意的是，只要有法定代表人(或委托代理人)的簽章或出賣人及買受人蓋章兩者選擇其一即可，無須加蓋公章同時(shí)簽字?！　∈痉段谋尽昂?公)證意見”欄并不是必須填明的事項(xiàng)。合同的鑒證是指合同監(jiān)督管理機(jī)關(guān)審查合同真實(shí)性和合法性的一種監(jiān)督方式。我國(guó)對(duì)合同的鑒證形式，除法律另有規(guī)定外，允許當(dāng)事人自由選擇采用。當(dāng)事人自愿申請(qǐng)鑒證的，合同管理機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)予以鑒證?！　『贤墓C是指國(guó)家公證機(jī)關(guān)依照當(dāng)事人的約定或法律的直接規(guī)定，對(duì)合同內(nèi)容加以審查的活動(dòng)。公證機(jī)關(guān)在辦理合同公證時(shí)，要對(duì)合同的真實(shí)性和合法性予以審查。經(jīng)審查確認(rèn)真實(shí)、合法的合同，公證機(jī)關(guān)方予以出具公證證明。因此，經(jīng)公證的合同有更強(qiáng)的可靠性。我國(guó)法律對(duì)合同的公證實(shí)行自愿原則、合同是否公證，一般由當(dāng)事人自行決定。但對(duì)一些重要的合同種類，行政法規(guī)也可以規(guī)定須進(jìn)行公證。當(dāng)事人和法律都可以賦予合同的公證形式以證據(jù)效力或者成立生效的效力。在一些場(chǎng)合，雙方約定公證后合同生效，在未公證的條件下，雙方均承認(rèn)并履行了合同，這時(shí)合同仍然是成立并有效的。