合同履約保證金-資料下載頁
2025-05-17 12:55本頁面
【正文】 才產(chǎn)生。因此，施工單位的其他債權(quán)人(可能是材料供應(yīng)商、債權(quán)銀行、下包商)提出的履約保證金的請求權(quán)或法院的查封等強制措施與建設(shè)單位之優(yōu)先權(quán)的界位對于當事人而言非常重要。 按法理，履約保證金是一種金錢質(zhì)，是質(zhì)權(quán)，優(yōu)先于債權(quán)。因此，原則上，其他債權(quán)人或法院的強制措施只能在施工單位與建設(shè)單位對履約保證金結(jié)算后，對其余額主張權(quán)利。建設(shè)單位的抵扣與沒收有優(yōu)先權(quán)，否則，該一制度將喪失意義。 但為避免建設(shè)單位與施工單位惡意串通以逃避第三人對履約保證金的余額的主張權(quán)利，雙方有可能會惡意擴大抵扣的金額或予以全部沒收。在實踐中應(yīng)嚴格控制審查抵扣與沒收的依據(jù)。在存在第三人對履約保證金主張權(quán)利時，抵扣與沒收應(yīng)遵循：若雙方當事人訴諸法院的，應(yīng)以法院的裁判文書為準。若第三人已申請執(zhí)行的，可由執(zhí)行法院裁定。沒有訴訟或執(zhí)行的，應(yīng)各方協(xié)商一致，協(xié)商不成的，可由鑒定機構(gòu)進行鑒定?！ ∥濉⒘⒎ńㄗh 本文以上的論述，有必要法律對履約保證金作定性規(guī)定，并對其適用作倡導(dǎo)性的提示，具體為：在擔保法或擔保法解釋中，明確履約保證金是一種金錢質(zhì)、質(zhì)權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)等。在建筑法或合同法中規(guī)定履約保證金的交納方式、數(shù)額幅度、接收管理模式，并規(guī)定可以抵扣或沒收的情形。在履約保證金已成為工程施工合同不可或缺的一部分的時候，可以讓當事人有法可依或可參?！ ¤b于履約保證金單純是交付金錢為擔保方式的，對施工單位而言，壓力很大，也浪費資源。因此，國際上還有其他履約擔保的通行作法，具體包括權(quán)利憑證(銀行定期存單、票據(jù))、保證書等。如世行貸款項目招標文件范本《土建工程國內(nèi)競爭性文件》“業(yè)主應(yīng)從保證金的開出機構(gòu)所獲得的索賠通知承包人”?！妒佬胁少徶改稀贰肮こ痰恼袠宋募笠欢ń痤~的保證金，其金額足以抵償招標人在承包商違約時所遭受的損失。該保證金應(yīng)當按照招標人在招標文件中的規(guī)定以適當?shù)母袷胶徒痤~采用履約擔保書或者銀行保函的形式提供。擔保書或銀行保函的金額將根據(jù)提供保證金的類型和工程的性質(zhì)及規(guī)模有所不同?！盕IDIC《土木工程施工合同條件》“如果合同要求承包商為正確履行合同取得擔保時，承包商在收到中標函之后28天內(nèi)，按投標書附件中注明的金額取得擔保，并將此保函或擔保書提交給雇主。該保函應(yīng)采取本條件附件中的格式或由雇主和承包商雙方可能同意的格式。”從這些國際上通行的示范合同文本，可以看出承包商是從第三方即擔保機構(gòu)(可以是雙方認可的銀行或者符合要求的擔保公司、銀行或保險公司)取得相應(yīng)保函或者擔保書，交給招標人，當承包商沒有全面履行合同義務(wù)時，招標人有權(quán)從擔保機構(gòu)獲得賠償。 因此，我國在立法時，可以對這些方式加以規(guī)定。 結(jié) 語 在實踐中，履約保證金的約定與操作是五花八門的，這其中包括在履行過程中是否可以先行抵扣，抵扣后是否應(yīng)維持原約定的起始金額等，都需要當事人或立法中考量的問題， 我們希望能有法可依，也希望當事人在合同條款中能具體明確，這樣才能避免更多的法律風(fēng)險與經(jīng)營風(fēng)險。
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