合同履約保證金-資料下載頁
2025-05-17 12:55本頁面
【正文】 才產(chǎn)生。因此，施工單位的其他債權(quán)人(可能是材料供應(yīng)商、債權(quán)銀行、下包商)提出的履約保證金的請(qǐng)求權(quán)或法院的查封等強(qiáng)制措施與建設(shè)單位之優(yōu)先權(quán)的界位對(duì)于當(dāng)事人而言非常重要?！ “捶ɡ?，履約保證金是一種金錢質(zhì)，是質(zhì)權(quán)，優(yōu)先于債權(quán)。因此，原則上，其他債權(quán)人或法院的強(qiáng)制措施只能在施工單位與建設(shè)單位對(duì)履約保證金結(jié)算后，對(duì)其余額主張權(quán)利。建設(shè)單位的抵扣與沒收有優(yōu)先權(quán)，否則，該一制度將喪失意義?！ 〉珵楸苊饨ㄔO(shè)單位與施工單位惡意串通以逃避第三人對(duì)履約保證金的余額的主張權(quán)利，雙方有可能會(huì)惡意擴(kuò)大抵扣的金額或予以全部沒收。在實(shí)踐中應(yīng)嚴(yán)格控制審查抵扣與沒收的依據(jù)。在存在第三人對(duì)履約保證金主張權(quán)利時(shí)，抵扣與沒收應(yīng)遵循：若雙方當(dāng)事人訴諸法院的，應(yīng)以法院的裁判文書為準(zhǔn)。若第三人已申請(qǐng)執(zhí)行的，可由執(zhí)行法院裁定。沒有訴訟或執(zhí)行的，應(yīng)各方協(xié)商一致，協(xié)商不成的，可由鑒定機(jī)構(gòu)進(jìn)行鑒定?！ ∥?、立法建議 本文以上的論述，有必要法律對(duì)履約保證金作定性規(guī)定，并對(duì)其適用作倡導(dǎo)性的提示，具體為：在擔(dān)保法或擔(dān)保法解釋中，明確履約保證金是一種金錢質(zhì)、質(zhì)權(quán)人的優(yōu)先受償權(quán)等。在建筑法或合同法中規(guī)定履約保證金的交納方式、數(shù)額幅度、接收管理模式，并規(guī)定可以抵扣或沒收的情形。在履約保證金已成為工程施工合同不可或缺的一部分的時(shí)候，可以讓當(dāng)事人有法可依或可參?！ ¤b于履約保證金單純是交付金錢為擔(dān)保方式的，對(duì)施工單位而言，壓力很大，也浪費(fèi)資源。因此，國際上還有其他履約擔(dān)保的通行作法，具體包括權(quán)利憑證(銀行定期存單、票據(jù))、保證書等。如世行貸款項(xiàng)目招標(biāo)文件范本《土建工程國內(nèi)競爭性文件》“業(yè)主應(yīng)從保證金的開出機(jī)構(gòu)所獲得的索賠通知承包人”?！妒佬胁少徶改稀贰肮こ痰恼袠?biāo)文件要求一定金額的保證金，其金額足以抵償招標(biāo)人在承包商違約時(shí)所遭受的損失。該保證金應(yīng)當(dāng)按照招標(biāo)人在招標(biāo)文件中的規(guī)定以適當(dāng)?shù)母袷胶徒痤~采用履約擔(dān)保書或者銀行保函的形式提供。擔(dān)保書或銀行保函的金額將根據(jù)提供保證金的類型和工程的性質(zhì)及規(guī)模有所不同?！盕IDIC《土木工程施工合同條件》“如果合同要求承包商為正確履行合同取得擔(dān)保時(shí)，承包商在收到中標(biāo)函之后28天內(nèi)，按投標(biāo)書附件中注明的金額取得擔(dān)保，并將此保函或擔(dān)保書提交給雇主。該保函應(yīng)采取本條件附件中的格式或由雇主和承包商雙方可能同意的格式?！睆倪@些國際上通行的示范合同文本，可以看出承包商是從第三方即擔(dān)保機(jī)構(gòu)(可以是雙方認(rèn)可的銀行或者符合要求的擔(dān)保公司、銀行或保險(xiǎn)公司)取得相應(yīng)保函或者擔(dān)保書，交給招標(biāo)人，當(dāng)承包商沒有全面履行合同義務(wù)時(shí)，招標(biāo)人有權(quán)從擔(dān)保機(jī)構(gòu)獲得賠償。 因此，我國在立法時(shí)，可以對(duì)這些方式加以規(guī)定?！ 〗Y(jié) 語 在實(shí)踐中，履約保證金的約定與操作是五花八門的，這其中包括在履行過程中是否可以先行抵扣，抵扣后是否應(yīng)維持原約定的起始金額等，都需要當(dāng)事人或立法中考量的問題， 我們希望能有法可依，也希望當(dāng)事人在合同條款中能具體明確，這樣才能避免更多的法律風(fēng)險(xiǎn)與經(jīng)營風(fēng)險(xiǎn)。
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