司法考試刑法試題及答案犯罪形態(tài)-資料下載頁
2025-01-18 05:59本頁面
【正文】 于將他人作犯罪工具利用的情況，是間接正犯即實行犯不是教唆犯。B教唆他人教唆犯罪，同樣成立教唆犯。C教唆未遂，成立盜竊罪(教唆)，可以從輕減輕處罰?！蔼毩⑿浴闭f，即教唆行為具有獨立的犯罪性(可罰性)，不依存于被教唆人，不以被教唆人犯了被教唆的罪為要件。教唆他人犯罪并同時教給一定的犯罪方式的，通常只需要以教唆的犯罪一罪定罪處罰。 13．A。提示：間接正犯。 14．B、C。要點是把羊群趕在山窩處，尚未取得控制，即盜竊尚未既遂。因為丁某是在盜竊既遂之前加入的，故屬于中途加入，構(gòu)成共犯(承繼的共犯)。在他人犯罪之后，幫助轉(zhuǎn)移贓物的，是單獨的掩飾犯罪所得罪。 15．A、C。脅從犯。(1)若被脅迫到完全喪失自由意志程度，則不為罪，因為刑事責(zé)任是以有相對的自由意志為前提的，絕對強制下的舉動，不是人的行為。(2)緊急避險不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上有特定責(zé)任的人。(3)期待可能性：這樣的要求是不是太高了?對國民合理要求的尺度實在難以尋求，且難以達(dá)成共識。 16．D。搶劫罪的預(yù)備犯。因為尚未著手實施搶劫，即被迫結(jié)束。搶劫罪著手：為取財而開始了實施暴力、脅迫行為。 17．C。本案要點是沒有造成法定結(jié)果的情況下能否成立間接故意犯罪。甲某沒有殺人的直接故意，沒有發(fā)生死亡結(jié)果，所以，不成立故意殺人罪(未遂)。因為在間接故意的情況下，通常要發(fā)生特定的結(jié)果才構(gòu)成犯罪。間接故意通常不成立未遂罪。因為沒有造成輕傷以上的傷害結(jié)果，按司法習(xí)慣，一般也不認(rèn)為構(gòu)成傷害罪(未遂)。注意：理論上，故意傷害他人未遂，“情節(jié)嚴(yán)重”的不排除定罪處罰的可能性。另盜竊未遂“情節(jié)嚴(yán)重”的，可追究刑事責(zé)任。 18．D。因為本罪的行為是“出售”，行為人“購買”后未能售出，故成立未遂。 19．C、D。提示：根據(jù)有沒有既遂(侵害客體的)可能性對未遂的分類。 20．A、C：。犯罪形態(tài)處罰原則的知識。 21．A、B、C、D。故意犯罪形態(tài)的基礎(chǔ)知識。 22．B。安眠藥不是用來毒殺被害人，而是為了刀殺制造便利。所以本案中殺人行為的著手應(yīng)是開始刀殺行為。當(dāng)然，這里對殺人著手的時機掌握得較為靠后。甲因為意外原因未能著手實行殺人，預(yù)備犯。預(yù)備犯處罰見第22條。 23．B、C。強奸行為包含伴隨的強制猥褻行為，不單獨成立強制猥褻婦女罪。強奸罪的著手類似于搶劫罪的，以開始實施了暴力、脅迫行為為著手。已經(jīng)著手(強奸行為)因意志以外原因未得逞，犯罪未遂。 24．B。提示：強奸應(yīng)是未遂。犯強奸罪。臨時起意”取走被害婦女財物的．另成立搶劫罪。若被害婦女已經(jīng)死亡或失去知覺的，則臨時起意取財行為是盜竊。 25．B。甲乙丙的行為是“犯罪撤退”的情形，認(rèn)定為預(yù)備犯。 26．A、B、C、D。提示：C我國通說則認(rèn)為不能犯也應(yīng)按照未遂犯處罰，但是對因使用迷信、愚昧的方法而不可能既遂的，稱之為愚昧犯、迷信犯，不認(rèn)為犯罪。為了把愚昧犯、迷信犯排除出去，一般限定不能犯未遂是因“事實認(rèn)識錯誤”而致不可能既遂。假如沒有發(fā)生(工具)錯誤，則有既遂可能性。外國學(xué)說多認(rèn)為因“不能犯”而致未遂(沒有既遂)的，不可罰即不認(rèn)為犯罪；因此未遂中．只有能犯的未遂可罰。認(rèn)定一個沒有既遂的行為是不是犯罪，需要看能犯還是不能犯。理由是既然沒有侵害客體的可能性，就不能認(rèn)為犯罪。 27．C、D、F、G、H、I。實行行為觀念。廣義地講．甲在槍擊乙致死之前一切為“殺害乙”(殺人)創(chuàng)造便利的行為都是該殺人的預(yù)備行為。嚴(yán)格意義講，實行行為是該當(dāng)（分則)構(gòu)成要件的行為．應(yīng)當(dāng)以分則確立的犯罪行為為準(zhǔn)衡量，刑法分則規(guī)定有非法買賣爆炸物罪、盜竊槍支罪、故意殺人罪、幫助毀滅證據(jù)罪、盜竊罪、銷贓罪，甲實施的與這些犯罪行為相符合的行為，都是實行行為，即刑法直接禁止并懲罰的行為。甲磨刀、買刀，走路屬于預(yù)備行為，因為刑法中沒有規(guī)定磨刀罪、買刀罪、走路罪。原則上一個實行行為一個罪．但未宓都評價處罰。埋尸(毀滅證據(jù))對當(dāng)事人而言不具有可罰性，不認(rèn)為犯罪；賣車(銷贓)是其盜竊罪事后不可罰的行為，不單獨論罪。甲的實行行為中真正能獨立論罪的是：非法買賣爆炸物罪、盜竊槍支罪、故意殺人罪、盜竊罪。其中，非法買賣爆炸物罪、盜竊槍支罪與故意殺人存在一定程度的牽連關(guān)系，是否數(shù)罪并罰存在爭議。毫無爭議的至少對甲以盜竊罪和故意殺人罪數(shù)罪并罰。只有當(dāng)甲未著手實行殺人的場合，才可能論及甲買刀、磨刀的(殺人)預(yù)備行為。不論殺人行為實行沒有，其非法買賣爆炸物罪、盜竊槍支罪都獨立構(gòu)成犯罪。 28．A、D。解析：A由于“抽象地”害怕被懲罰、被抓獲的情形，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪中止。B目標(biāo)障礙，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為犯罪未遂。C缺乏真誠努力，不能認(rèn)定為犯罪中止。D即屬于。能達(dá)目的而不欲”的情形，屬于犯罪中止。 29．BD。解析：犯罪預(yù)備是已經(jīng)實施了犯罪的預(yù)備行為，由于行為人意志以外的原因而未能著手實行犯罪的情形。犯罪預(yù)備行為表現(xiàn)為準(zhǔn)備工具或者制造條件?！爸圃鞐l件”在司法實踐中具體表現(xiàn)為調(diào)查犯罪場所與被害人行蹤、出發(fā)前往犯罪地點或者守侯被害人的到來、誘騙被害入前往犯罪場所、事先清除實行犯罪的障礙、勾引他人參加犯罪等等。A屬于一行為同時觸犯(爆炸罪)預(yù)備階段中止和(非法制造爆炸物罪)的既遂，想象競合犯，擇一重罪處斷，即按照非法制造爆炸物罪定罪處罰。C僅是一種犯意表示，不成立犯罪預(yù)備。 30．ABC。解析：根據(jù)最高人民法院關(guān)于兩搶的司法解釋，對于搶劫罪的加重犯，除了“搶劫致人重傷、死亡的”．其他加重情節(jié)均有既、未遂形態(tài)，而搶劫罪的既遂標(biāo)準(zhǔn)是劫取財物或者致人輕傷以上后果之一的。C項屬于搶劫罪加重犯的未遂；拐賣兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉(zhuǎn)兒童行為之一的，本罪即屬于所謂的行為犯，只要實行上述行為之一的即構(gòu)成犯罪既遂。
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