【導(dǎo)讀】本章特點(diǎn)是用詞比較專業(yè)，法律概念較多，有些說法比較抽象，理解有一定難度。濟(jì)法是一個(gè)新興的法律部門。一般認(rèn)為，現(xiàn)代意義的經(jīng)濟(jì)法是在市場經(jīng)濟(jì)從自由競爭。階段進(jìn)入到壟斷階段以后才產(chǎn)生的。德國1896年通過的規(guī)范不正當(dāng)競爭行為的《反不正當(dāng)競爭法》。目前，經(jīng)濟(jì)法已經(jīng)成為我國法律體系。經(jīng)濟(jì)法的體系，通常是指各類經(jīng)濟(jì)法規(guī)范所構(gòu)成的和諧統(tǒng)一的整體。經(jīng)濟(jì)法體系包括兩大部分，即宏觀調(diào)控法和市場規(guī)制法。如利用工商、商檢、衛(wèi)生檢疫、海關(guān)等部門禁止或限制某些商品的生產(chǎn)。法律由于經(jīng)濟(jì)法的調(diào)整涉及國民的基本權(quán)利，因而需要通過法律的形式來加以保護(hù)。效力上僅次于憲法。其重要形式就是相關(guān)法律的“實(shí)施條例”。省、自治區(qū)、直轄市以及較大的市的人大及其常委會依據(jù)本地具體情況，可以依法制定地方性法規(guī)。經(jīng)濟(jì)法主體，是指依據(jù)經(jīng)濟(jì)法而享有權(quán)力或權(quán)利，并承擔(dān)相應(yīng)義務(wù)的組織或個(gè)人。利、義務(wù)和責(zé)任等是不盡相同的。

　　

【正文】 東會的部分職權(quán)，決定公司的重大事項(xiàng)。 （ 2） 公司的合并、分立、解散、增減注冊資本和發(fā)行公司債券，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)決定；其中，重要的國有獨(dú)資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)審核后，報(bào)本級人民政府批準(zhǔn)。 上述所稱重要的國有獨(dú)資公司，按照國務(wù)院的規(guī)定確定。 資公司設(shè)立董事會，依照法律規(guī)定的有限責(zé)任公司董事會的職權(quán)和國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)的授權(quán)行使職權(quán)。 （ 1） 董事會成員中應(yīng)當(dāng)有公司職工代表。 （ 2） 董事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，董事會成員中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。董事每屆任期不得超過 3 年。 （ 3）董事會設(shè)董事長 1 人，可以設(shè)副董事長。董事長、副董事長由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu) 從董事會成員中指定。 ，由董事會聘任或者解聘。國有獨(dú)資公司經(jīng)理的職權(quán)與一般有限責(zé)任公司經(jīng)理的職權(quán)相同。經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，董事會成員可以兼 任經(jīng)理。 、副董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)同意，不得在其他有限責(zé)任公司、股份有限公司或者其他經(jīng)濟(jì)組織兼職。 ，其成員不得少于 5 人，其中職工代表的比例不得低于 1/3，具體比例由公司章程規(guī)定。 監(jiān)事會成員由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)委派；但是，監(jiān)事會中的職工代表由公司職工代表大會選舉產(chǎn)生。監(jiān)事會主席由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)從監(jiān)事會成員中指定。 第 四 節(jié) 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓 一 、 股東的股權(quán) 公司股東是持有公司股份或者出資的人，股東的股權(quán)是基于股東資格 而享有的權(quán)利，公司股東依法享有資產(chǎn)受益、參與重大決策和選擇管理者等權(quán)利。 （一）股東權(quán)分類 ，可以將股東權(quán)分為共益權(quán)和自益權(quán)。 （ 1）共益權(quán)是指股東依法參加公司事務(wù)的決策和經(jīng)營管理的權(quán)利，它是股東基于公司利益同時(shí)兼為自己的利益而行使的權(quán)利，包括股東會或股東大會參加權(quán)、提案權(quán)、質(zhì)詢權(quán)，在股東會或股東大會上的表決權(quán)、累積投票權(quán)，股東會或股東大會召集請求權(quán)和自行召集權(quán)，了解公司事務(wù)、查閱公司賬簿和其他文件的知情權(quán)，提起訴訟權(quán)等權(quán)利。 （ 2）自益 權(quán)是指股東僅以個(gè)人利益為目的而行使的權(quán)利，即依法從公司取得收益、財(cái)產(chǎn)或處分自己股權(quán)的權(quán)利，包括股利分配請求權(quán)、剩余財(cái)產(chǎn)分配權(quán)、新股認(rèn)購優(yōu)先權(quán)、股份質(zhì)押權(quán)和股份轉(zhuǎn)讓權(quán)等。 ，分為單獨(dú)股東權(quán)和少數(shù)股東權(quán)。 （ 1）單獨(dú)股東權(quán)是指每一單獨(dú)股份均享有的權(quán)利，即只持有一股股份的股東也可單獨(dú)行使的權(quán)利，如自益權(quán)、表決權(quán)等。 （ 2）少數(shù)股東權(quán)是指須單獨(dú)或共同持有占股本總額一定比例以上股份方可行使的權(quán)利，如請求召開臨時(shí)股東會或股東大會的權(quán)利等。 （二）股東濫用股東權(quán)的責(zé)任 利給公司或者其他股東造成損失的，應(yīng)依法承擔(dān)賠償責(zé)任。（對公司內(nèi)部） ，逃避債務(wù)，嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的，應(yīng)當(dāng)對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。（對公司外部）這一規(guī)定在我國確立了公司法人人格否認(rèn)原則。公司法人人格否認(rèn)，是指為阻止公司獨(dú)立人格的濫用和保護(hù)公司債權(quán)人利益及社會公共利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實(shí)，否認(rèn)公司與股東各自獨(dú)立的人格及股東的有限責(zé)任，責(zé)令股東對公司債權(quán)人或公共利益直接負(fù)責(zé)，以實(shí)現(xiàn)公平、正義的法律制度。（即否定公司的獨(dú)立法人資格，公司 “ 不 ” 獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé) 任，公司債務(wù) “ 及于 ” 股東） 【相關(guān)考點(diǎn)】普通合伙企業(yè)由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。 3.《公司法》規(guī)定公司的控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益，違反規(guī)定給公司造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。 控股股東 是指其出資額占有限責(zé)任公司資本總額 50%以上或者其持有的股份占股份有限公司股本總額 50%以上的股東；出資額或者持有股份的比例雖然24 / 218 不足 50%，但依其出資額或者持有的股份所享有的表決權(quán)已足以對股東會、股東大會的決議產(chǎn)生重大影響的股東。 實(shí)際控制人 是指雖不是公司的股東，但通過投資關(guān)系、協(xié)議或者其他安排，能夠?qū)嶋H支配公司行為的人。 高級管理人員 是指公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人，上市公司董事會秘書等人員。 關(guān)聯(lián)關(guān)系 是指公司控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員與其直接或者間接控制的企業(yè)之間的關(guān)系，以及可能導(dǎo)致公司利益轉(zhuǎn)移的其他關(guān)系。 二 、 有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán) （一）股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán) 《公司法》對股東之間轉(zhuǎn)讓股權(quán)沒有作任何限制。 （二）股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán) ，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過半 數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿 30 日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當(dāng)購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。 （要么購買，要么同意轉(zhuǎn)讓） 【相關(guān)考點(diǎn)】合伙人之間轉(zhuǎn)讓在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知其他合伙人。 ，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。 【相關(guān)考點(diǎn) 1】除合伙 協(xié)議另有約定外，合伙人向合伙人以外的人轉(zhuǎn)讓其在合伙企業(yè)中的全部或者部分財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，須經(jīng)其他合伙人一致同意。 【相關(guān)考點(diǎn) 2】合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓，是指在合營企業(yè)中合營一方將其全部或部分出資額轉(zhuǎn)讓給合營企業(yè)另一方或第三者。合營企業(yè)出資額的轉(zhuǎn)讓須經(jīng)合營各方同意。合營企業(yè)一方轉(zhuǎn)讓其全部或部分出資額時(shí)，合營他方有優(yōu)先購買權(quán)。 ，從其規(guī)定。（有約定，按約定） （三）人民法院強(qiáng)制轉(zhuǎn)讓股東股權(quán) 人民法院依照法律規(guī)定的強(qiáng)制執(zhí)行程序轉(zhuǎn)讓股東的股權(quán)時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知公司及全體股東，其他股東在同等條件下有 優(yōu)先購買權(quán)。（內(nèi)部消化）其他股東自人民法院通知之日起滿 20 日不行使優(yōu)先購買權(quán)的，視為放棄優(yōu)先購買權(quán)。 【相關(guān)考點(diǎn)】合伙人的自有財(cái)產(chǎn)不足清償其與合伙企業(yè)無關(guān)的債務(wù)的，債權(quán)人可以依法請求人民法院強(qiáng)制執(zhí)行該合伙人在合伙企業(yè)中的財(cái)產(chǎn)份額用于清償。人民法院強(qiáng)制執(zhí)行合伙人的財(cái)產(chǎn)份額時(shí)，應(yīng)當(dāng)通知全體合伙人，其他合伙人有優(yōu)先購買權(quán)。 （四）履行股權(quán)轉(zhuǎn)讓手續(xù) 有限責(zé)任公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)后，公司應(yīng)當(dāng)注銷原股東的出資證明書，向新股東簽發(fā)出資證明書，并相應(yīng)修改公司章程和股東名冊中有關(guān)股東及其出資額的記載。 （注意還要辦理變更登記）對公 司章程的該項(xiàng)修改不需要再由股東會表決。 三 、 有限責(zé)任公司股東退出公司 （一）股東退出公司的法定條件 《公司法》規(guī)定，有下列情形之一的，對股東會該項(xiàng)決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價(jià)格收購其股權(quán)，退出公司： 5 年不向股東分配利潤，而公司該 5 年連續(xù)盈利，并且符合公司法規(guī)定的分配利潤條件的； 、分立、轉(zhuǎn)讓主要財(cái)產(chǎn)的； 程使公司存續(xù)的。 根據(jù)上述規(guī)定，股東退出公司應(yīng)當(dāng)滿足兩個(gè)條件：一是具備上述三種情形之一 ，二是對股東會上述事項(xiàng)決議投了反對票，投贊成票的股東就不能以上述事項(xiàng)為由，要求退出公司。 （二）股東退出公司的法定程序 股東要求退出公司時(shí)，首先應(yīng)當(dāng)請求公司收購其股權(quán)。 股東請求公司收購其股權(quán)，應(yīng)當(dāng)盡量通過協(xié)商的方式解決。但如果協(xié)商不成，根據(jù)《公司法》規(guī)定，自股東會會議決議通過之日起 60 日內(nèi)，股東與公司不能達(dá)成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起 90 日內(nèi)向人民法院提起訴訟。 第 五 節(jié) 股份有限公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) 一 、 股份有限公司的設(shè)立 （一） 股份有限公司的設(shè)立方式 ，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行的全部股份而設(shè)立公司。以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，在其發(fā)行新股之前，其全部股份都由發(fā)起人持有，公司的全部股東都是設(shè)立公司的發(fā)起人。 ，是指由發(fā)起人認(rèn)購公司應(yīng)發(fā)行股份的一部分，其余股份向社會公開募集或者向特定對象募集而設(shè)立公司。法律對采用募集設(shè)立方式設(shè)立公司規(guī)定了較為嚴(yán)格的程序。 （兩種設(shè)立方式在 “ 設(shè)立過程中 ” 有許多不同之處，公司成立以后沒有不同） （二）股份有限公司的設(shè)立條件 。 （ 1）發(fā)起人是指依法籌辦 創(chuàng)立股份有限公司事務(wù)的人。發(fā)起人既可以是自然人，也可以是法人；既可以是中國公民，也可以是外國公民。 （ 2）設(shè)立股份有限公司， 應(yīng)當(dāng)有 2 人以上 200 人以下為發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上的發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所。 （ 3）股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)公司籌辦事務(wù)。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)簽訂發(fā)起人協(xié)議，明確各自在公司設(shè)立過程中的權(quán)利和義務(wù)。 。 （ 1） 股份有限公司注冊資本的最低限額為人民幣 500 萬元。 法律、行政法規(guī)對股份有限公司注冊資本的最低限額有較高規(guī)定的，從其規(guī)定。 ① 股份有限公司采取發(fā)起 設(shè)立方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體發(fā)起人認(rèn)購的股本總額。 公司全體發(fā)起人的首次出資額不得低于注冊資本的 20%，其余部分由發(fā)起人自公司成立之日起 2 年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在 5 年內(nèi)繳足。 （發(fā)起方式，出資期限與有限公司相同）在繳足前，不得向他人募集股份。 ② 股份有限公司采取募集方式設(shè)立的，注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的實(shí)收股本總額。即公司的注冊資本為公司實(shí)際收到作為公司股本的財(cái)產(chǎn)總額，已由股東認(rèn)購但實(shí)際并未繳26 / 218 納的部分，不得計(jì)入公司的注冊資本額中。（募集方式，必須是 “ 實(shí)收 ” ，不得分期繳納） （ 2） 發(fā)起人可以用貨幣出資，也可以用實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價(jià)并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財(cái)產(chǎn)作價(jià)出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財(cái)產(chǎn)除外。全體發(fā)起人的貨幣出資金額不得低于股份有限公司注冊資本的 30%。 、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。 ，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會通過。 （ 1）對于以發(fā)起設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，由全體發(fā)起人共同制定公司章程； （ 2）對于以募集設(shè)立方式設(shè)立的股份有限公司，發(fā)起人制定的公司章程，還應(yīng)當(dāng)經(jīng)有其他認(rèn)股人參加的創(chuàng)立大會。以出席會議的認(rèn) 股人所持表決權(quán)的半數(shù)以上通過，方為有效。 ，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。 。 （三）股份有限公司的設(shè)立程序 發(fā)起設(shè)立 （ 1）發(fā)起人書面認(rèn)足公司章程規(guī)定其認(rèn)購的股份。 （ 2）繳納出資。發(fā)起人不是以貨幣出資，應(yīng)當(dāng)依法進(jìn)行評估作價(jià)，核實(shí)財(cái)產(chǎn)，辦理其財(cái)產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。發(fā)起人不按照規(guī)定繳納出資的，應(yīng)當(dāng)按照發(fā)起人協(xié)議的約定承擔(dān)違約責(zé)任。 （ 3）選舉董事會和監(jiān)事會。 （ 4）申請?jiān)O(shè)立登記。 募集設(shè)立 （ 1）發(fā)起人認(rèn)購股份。發(fā)起人認(rèn)購的股份不得少于公司股份總數(shù)的 35%；但是，法律、行政法 規(guī)另有規(guī)定的，從其規(guī)定。 （ 2）向社會公開募集股份。 （ 3）召開創(chuàng)立大會。發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會召開 15 日前將會議日期通知各認(rèn)股人或者予以公告。創(chuàng)立大會應(yīng)有代表股份總數(shù)過半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，方可舉行。 （ 4）申請?jiān)O(shè)立登記。 發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在 30 日內(nèi)未召開創(chuàng)立大會的，或創(chuàng)立大會作出不設(shè)立公司決議的，認(rèn)股人可以按照所繳股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還。 發(fā)起人、認(rèn)股人繳納股款或者交付抵作股款的出資后，除上述情形外不得抽回其股本。 （四）股份有限公司發(fā)起人承擔(dān)的責(zé)任 ，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費(fèi)用負(fù)連帶責(zé)任； ，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任； ，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受到損害的，應(yīng)當(dāng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任。 二 、 股份有限公司的組織機(jī)構(gòu) （一）股東大會 股份有限公司的股東大會是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)。股份有限公司的股東大會由全體股東組成，公司的任何一個(gè)股東，無論其所持股份有多少，都是股東大會的成員。 （ 1）股份有限公司股東大會的職權(quán)與有限責(zé)任公司股東會的職權(quán)的規(guī)定基本相同。 （ 2）上市公司的股東大會還有權(quán)對公司聘用、解聘會計(jì)師事務(wù)所作出決議；審議代表公司發(fā)行在外有表決權(quán)股份總數(shù)的 5%以上的股東的提案；審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應(yīng)當(dāng)由股東大會決定的其他事項(xiàng)。 股東大會分為年會與臨時(shí)大會。股東大會應(yīng)當(dāng)每年召開 1 次年會。有下列情形之一的，應(yīng)當(dāng)在兩個(gè)月內(nèi)召開臨時(shí)股東大會： （ 1）董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的 2/3 時(shí)； （ ① 按《公司法》， 5 人至 19 人， 3 人時(shí) “ 肯定 ” 應(yīng)當(dāng)召 開； ② 按章程，例如規(guī)定 9 人， 5人就要召開） （ 2）公司未彌補(bǔ)的虧損達(dá)實(shí)收股本總額 1/3 時(shí)； （ 3）單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 10%以上股份的股東請求時(shí)； （ 4）董事會認(rèn)為必要時(shí)； （ 5）監(jiān)事會提議召開時(shí)； （ 6）公司章程規(guī)定的其他情形。 （ 1）股東大會會議由董事會召集，董事長主持；董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由副董事長主持；副董事長不能履行職務(wù)或者不履行職務(wù)的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事主持。 （ 2） 董事會不能履行或者不履行召集股東大會會議職責(zé)的，監(jiān)事會應(yīng)當(dāng)及時(shí)召集和主持；監(jiān)事會不 召集和主持的，連續(xù) 90 日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 10%以上股份的股東可以自行召集和主持。 注意 “ 連續(xù) 90 日以上單獨(dú)或者合計(jì)持有公司 10%以上股份 ” 的含義，連續(xù) 90 日的含義是90 中不能出現(xiàn)間斷，單獨(dú)或