【正文】 司職工時(shí)除外。 ? 公司依照上述規(guī)定收購本公司股票后，必須在 10天內(nèi) 注銷該部分股份，獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工股份不得超過已發(fā)行總額的 5% ? 公司不得接受本公司的股票作為質(zhì)押權(quán)的標(biāo)的 2021年 11月 12日 110 ? 興華股份有限公司是興業(yè)實(shí)業(yè)公司與其他兩個(gè)公司一起于1992年 5月 14日在上海發(fā)起設(shè)立的。該公司采用募集設(shè)立的方式設(shè)立，成立時(shí)，不僅發(fā)起人擁有公司的股份，公司的董事、經(jīng)理和部分職工也擁有公司的股份。 1995年 10月 16日，興業(yè)公司將其所有的該股份有限公司的記名股 15000股，價(jià)值人民幣 50萬元轉(zhuǎn)讓給宏達(dá)貿(mào)易公司，銀貨兩訖并簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議。同年 11月，股票行情下跌，股市蕭條，宏達(dá)公司致函興業(yè)實(shí)業(yè)公司，主張上次轉(zhuǎn)讓股票無效，理由是雙方雖然交換了股票和股款，但這些股票沒有背書過，故轉(zhuǎn)讓行為無效；而且據(jù)說發(fā)起人不能轉(zhuǎn)讓其所擁有的本公司的股份，所以轉(zhuǎn)讓行為更是無效的。興業(yè)公司不同意宏達(dá)公司的主張，認(rèn)為轉(zhuǎn)讓的股票雖然尚未背書，但雙方已簽訂了轉(zhuǎn)讓協(xié)議，協(xié)議規(guī)定雙方交換股票股款，協(xié)議即生效。既然協(xié)議已生效，那么轉(zhuǎn)讓行為就是有效的。宏達(dá)公司在股市繁榮時(shí)迫切要求買下興業(yè)公司所有的股票，股市蕭條時(shí)又聲稱轉(zhuǎn)讓行為無效，這是違背誠信原則的。 2021年 11月 12日 111 ? 在此股市蕭條時(shí) ， 興華公司的幾個(gè)董事和一些職工也沉不住氣了 ， 看到公司股票逐日下跌 ， 怕?lián)p失越來越大 ， 打算盡早拋掉手中擁有的本公司的股票 。 ? 在與興華股份有限公司經(jīng)常業(yè)務(wù)往來的客戶中，有一個(gè)經(jīng)營(yíng)建筑裝璜材料的個(gè)體戶李某，他也持有興華公司的股票。1995年 12月，李某因經(jīng)營(yíng)不善而造成嚴(yán)重虧損，負(fù)債累累，其大量債務(wù)中也有欠興華股份有限公司的債。李某找到公司負(fù)責(zé)人，請(qǐng)求興華公司以市場(chǎng)價(jià)、或者略低于市場(chǎng)的價(jià)格買下他所擁有的該公司的股票 3000股，幫助他渡過難關(guān)，公司負(fù)責(zé)人婉言拒絕了。李某又請(qǐng)求興華公司賒一批貨給他，他愿以這 3000股股票為抵押，也遭到了公司的拒絕。李某非常不高興。興華公司的法律顧問向其指出，公司不能接受他的請(qǐng)求是因?yàn)槟鞘沁`法的。 2021年 11月 12日 112 上市公司獨(dú)立董事制度 ? 上市公司 獨(dú)立董事 指不在公司擔(dān)任除董事外的其他職務(wù)，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的董事。 ? 證監(jiān)會(huì)規(guī)定，凡在中國(guó)境內(nèi)上市的公司應(yīng)當(dāng)設(shè)立至少 1/3獨(dú)立董事。其中至少包括 1名 有高級(jí)職稱的會(huì)計(jì)專業(yè)人員。 2021年 11月 12日 113 國(guó)際上普遍要求上市公司大幅度增加外部董事 ， 特別是獨(dú)立董事 ， 以便形成對(duì)總經(jīng)理層的監(jiān)督 ， 同時(shí)認(rèn)為有足夠多的 、 有能力的獨(dú)立董事在公司的戰(zhàn)略 、 績(jī)效 、資源和關(guān)鍵性的任命和運(yùn)營(yíng)標(biāo)準(zhǔn)等重大問題作出獨(dú)立的判斷 ， 對(duì)提高董事會(huì)的質(zhì)量很重要 。 一些國(guó)際知名大公司 ， 其董事會(huì)中的外部董事普遍在 3/4以上 。 摩托羅拉公司董事會(huì)成員中僅有 3名是公司內(nèi)部人員 ， 阿科公司董事會(huì) 14個(gè)成員中 ， 只有 4名是內(nèi)部執(zhí)行董事 ， 麥道公司 13名董事中只有 4名是執(zhí)行董事 。 外部董事中有企業(yè)家 、 銀行界人士 、 學(xué)者以及政府退休官員等 。 這些大公司董事會(huì)的決策管理范圍比較廣泛 ， 按照管理傳統(tǒng) ， 董事會(huì)下還設(shè)若干個(gè)重要的常設(shè)委員會(huì) ， 以保證決策管理的連續(xù)正常運(yùn)轉(zhuǎn) . 2021年 11月 12日 114 ◇ 董事會(huì)執(zhí)行委員會(huì) 執(zhí)委會(huì)的任務(wù)是負(fù)責(zé)公司重大經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的全面領(lǐng)導(dǎo)，檢查公司在財(cái)務(wù)、資金、銷售、利潤(rùn)、投資等重大方面的情況。在董事會(huì)閉會(huì)期間，根據(jù)董事會(huì)的授權(quán)負(fù)責(zé)執(zhí)行股東大會(huì)和董事會(huì)的各項(xiàng)決議，決定公司的日常經(jīng)營(yíng)決策和管理事務(wù)，督促各項(xiàng)經(jīng)營(yíng)計(jì)劃、投資方案和規(guī)章制度的實(shí)施，向董事會(huì)負(fù)責(zé)并報(bào)告工作。公司的重要人事任免和重大合同的簽署應(yīng)經(jīng)董事會(huì)執(zhí)行委員會(huì)同意。執(zhí)行董事可兼任公司總裁、副總裁。公司根據(jù)經(jīng)營(yíng)范圍設(shè)立的業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)部門或分支機(jī)構(gòu)，由執(zhí)行董事根據(jù)董事會(huì)的授權(quán)分別負(fù)責(zé)。在董事長(zhǎng)授權(quán)范圍內(nèi)，執(zhí)行董事在其分管的業(yè)務(wù)范圍內(nèi)可對(duì)外簽署合同。是公司最高領(lǐng)導(dǎo)核心，不從事日常業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)方面的具體執(zhí)行工作，而是由它責(zé)成經(jīng)營(yíng)管理機(jī)構(gòu)去完成。 2021年 11月 12日 115 公司的合并、分立 ? 公司合并 指依法定程序?qū)蓚€(gè)以上的公司變?yōu)橐粋€(gè)公司的法律行為。 ? 種類： ? 吸收合并 公司接納一個(gè)以上的公司加入本公司，加入方解散，接納方存續(xù)的合并形式。 ? 新設(shè)合并 兩個(gè)以上的公司合并生成一個(gè)新的公司， 原合并各方解散的合并形式。 2021年 11月 12日 116 公司的分立 公司分立 指一個(gè)公司將全部財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)分別歸兩個(gè)以上公司的法律行為。 種類： 新設(shè)分立 原公司不存在，其全部財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)歸屬于兩個(gè)以上的新設(shè)公司的分立形式。 派生分立 原公司存在，在原公司的基礎(chǔ)上，以其公司的部分財(cái)產(chǎn)和經(jīng)營(yíng)業(yè)務(wù)歸屬于另一個(gè)新設(shè)公司的分立形式。 2021年 11月 12日 117 公司合并與分立的程序 ? 簽定協(xié)議，編制資產(chǎn)負(fù)債表和財(cái)產(chǎn)清單 ? 10日內(nèi)通知債權(quán)人，并在 30日內(nèi)公告 ? 債權(quán)人可在 30日內(nèi)，未接到通知 45日內(nèi)，要求公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保。 ? 向登記機(jī)關(guān)辦理變更登記。 2021年 11月 12日 118 ? 美華服裝有限公司與凱豐貿(mào)易有限公司于 1月達(dá)成合并意向。經(jīng)雙方董事會(huì)分別向各自股東會(huì)提議，雙方股東會(huì)決議同意合并。于是兩公司于 5月 10日簽訂了合并協(xié)議，約定將凱豐貿(mào)易公司并入美華服裝公司。合并決議通過后， 5月 25日在報(bào)紙上公告了一次。凱豐公司的債權(quán)人張某得知合并消息后，即要求凱豐公司償還購買其服裝的到期欠款 15萬元。凱豐公司答復(fù)說，現(xiàn)在公司資金緊張，無錢交付價(jià)款，此債務(wù)將由合并后新的美華公司承擔(dān)，對(duì)于張某的利益并無影響。張某一看索款無望，便向人民法院起訴，反對(duì)凱豐公司合并，并要求其在合并前償還欠款。 2021年 11月 12日 119 ? 與此同時(shí)，美華服裝公司的部分股東也反對(duì)與凱豐公司合并，主張合并協(xié)議無效，理由是美華公司股東會(huì)關(guān)于公司合并決議在程序上不合法，公司無權(quán)與他公司訂立合并協(xié)議。美華公司部分股東的根據(jù)是：該公司共有 9名股東，當(dāng)公司董事會(huì)就合并事項(xiàng)通知召開股東會(huì)討論表決時(shí)，即有 2名股東書面明確表示不贊成合并，并表示如公司一定要堅(jiān)持合并應(yīng)允許其退股，但他們拒絕到會(huì)表決。該兩名股東代表公司股份的 15%；而公司股東會(huì)在討論這一合并事項(xiàng)時(shí)，雖有 4名股東表示贊成，并且他們所代表的股份占 60%，但其余 3名與會(huì)股東卻表示反對(duì)合并，盡管這 3名股東所代表的股份只有 25%，但加上另外 2名不贊成合并的未到會(huì)股東所代表的股份，共計(jì) 40%。因此，股東會(huì)的合并決議沒有獲得 2/3以上的絕大多數(shù)表決權(quán)的通過，是無效的。因此，美華公司的 3名反對(duì)公司合并的股東向人民法院提起訴訟，要求撤銷公司股東會(huì)關(guān)于合并的決議。請(qǐng)問 張某對(duì)凱豐貿(mào)易公司的合并決議的異議是否成立？美華公司股東會(huì)關(guān)于合并的決議是否無效？ 2021年 11月 12日 120 ? 前進(jìn)地毯有限公司與順安商場(chǎng)有限公司簽訂化纖方塊地毯購銷合同，數(shù)量 200塊，價(jià)款 8萬元，合同約定同年年底結(jié)帳。同年 4月，前進(jìn)地毯公司依約將200塊地毯發(fā)運(yùn)順安商場(chǎng)。順安商場(chǎng)在銷售過程中，發(fā)現(xiàn)銷路很好，于是函告地毯公司，增購地毯 100塊，地毯公司回復(fù)同意，并于 10月份將另 100塊地毯發(fā)往順安商場(chǎng)。同年年底，地毯公司要求順安商場(chǎng)結(jié)帳，兩批貨共計(jì) 12萬元。順安商場(chǎng)以資金緊張為由，要求先付 2萬元，剩余貨款到次年 6月底全部結(jié)清。地毯公司表示同意。然而到次年 6月底地毯公司前往索款時(shí)卻發(fā)現(xiàn)順安商場(chǎng)已經(jīng)不存在，店面已被其他單位使用。經(jīng)了解，才知該商場(chǎng)已被并入該市百貨有限公司。 2021年 11月 12日 121 ? 于是，地毯公司要求百貨公司清償順安商場(chǎng)所欠的10萬元貨款，但百貨公司斷然拒絕，理由是順安商場(chǎng)的財(cái)產(chǎn)早已清算完畢，其中的大部分用于償還債務(wù)，所剩財(cái)產(chǎn)無幾，根本不夠清償 10萬元貨款。于是地毯公司起訴到法院。經(jīng)查，順安商場(chǎng)由于經(jīng)營(yíng)管理不善，發(fā)生嚴(yán)重虧損，經(jīng)清理后，確實(shí)所剩財(cái)產(chǎn)無幾了，被并入百貨公司。但當(dāng)時(shí)，百貨公司認(rèn)為順安商場(chǎng)的債務(wù)已完全清理完畢，并不知道還欠地毯公司 10萬元貨款。百貨公司還提出，當(dāng)時(shí)如知道商場(chǎng)尚欠這么多貨款，就不會(huì)同意與其合并，現(xiàn)在要償還，也只能以順安商場(chǎng)當(dāng)時(shí)剩余的財(cái)產(chǎn)數(shù)額為限進(jìn)行清償。商場(chǎng)被合并后其債務(wù)如何清償 ? 2021年 11月 12日 122 公司合并的法律后果 （ 1）公司人格消滅。參加合并的一方或各方的公司人格歸于消滅。 （ 2）公司債權(quán)債務(wù)的概括承受。公司合并時(shí)，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。 （ 3）股東轉(zhuǎn)換公司股份或出資。參與合并各方公司股東以其持有的股份或出資，按合并合同的規(guī)定，換取合并后存續(xù)或新設(shè)公司的股份或出資，從而成為合并后存續(xù)或新設(shè)公司的股東。 2021年 11月 12日 123 鑒于我國(guó)近年來常常發(fā)生公司借改制的名義，將優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)剝離注冊(cè)新公司，把債務(wù)留給舊公司的 “ 金蟬脫殼 ” 逃廢債務(wù)事件， 新公司法直接規(guī)定 “ 公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任 ” ，從而可以杜絕公司分立被惡意利用的通道。 債權(quán)人在接到公司分立的通知或者由公告得知后，可以通過個(gè)別談判的方式與公司以及即將成立的新公司達(dá)成債務(wù)清償協(xié)議，則按照協(xié)議的約定辦理。 2021年 11月 12日 124 公司解散和清算 ? 成立清算組 ? 10日內(nèi)通知債權(quán)人，并在 60日內(nèi)公告 ? 債權(quán)人可在 30日內(nèi)，未接到通知 45日內(nèi)向清算組申報(bào)債權(quán)。 ? 發(fā)現(xiàn)公司財(cái)產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。 2021年 11月 12日 125 申請(qǐng)注銷公司登記 清算組制作的清算報(bào)告經(jīng)股東（大）會(huì)或者有關(guān)主管機(jī)關(guān)確認(rèn)后，清算組應(yīng)向公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷公司登記。這是公司清算組最后一項(xiàng)工作。公司清算組應(yīng)當(dāng)自公司清算結(jié)束之日起 30日內(nèi)向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記。 經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)核準(zhǔn)注銷登記，公司終止。此時(shí)，公司法人資格消滅。如果清算組在法定期限內(nèi)未向原公司登記機(jī)關(guān)申請(qǐng)注銷登記的，由公司登記機(jī)關(guān)吊銷公司營(yíng)業(yè)執(zhí)照，并予以公告。此時(shí)，公司法人資格同樣歸于消滅。 2021年 11月 12日 126 ? 孝友食品有限公司成立于 2021年 8月，經(jīng)股東會(huì)議決議，股東施某為公司執(zhí)行董事兼法定代表人，股東浦某任公司監(jiān)事。 2021年 8月，經(jīng)兩股東協(xié)商決定公司不再經(jīng)營(yíng)，即申請(qǐng)注銷了稅務(wù)登記，并委托審計(jì)部門出具了歇業(yè)審計(jì)報(bào)告，公司進(jìn)入清算程序階段。同年 9月，因某承銷商尚欠公司貨款 21萬元未了，兩股東之間簽訂了個(gè)人間的分配協(xié)議，約定欠款由浦某負(fù)責(zé)討回后總結(jié)算。 10月，欠款承銷商支付了一張金額為 12萬元的轉(zhuǎn)賬支票。在未告知施某的情況下，浦某把支票解入其他單位，雙方遂為分配協(xié)議執(zhí)行產(chǎn)生糾紛。 2021年 11月 12日 127 ? 同年 11月，施某以孝友公司的名義起訴浦某，認(rèn)為 12萬元是公司應(yīng)收款，首先要解入公司的賬戶，浦某該行為屬私下轉(zhuǎn)移錢款。 ? 法庭上，浦某辯稱，因公司要解散，兩股東間簽訂了內(nèi)部分配協(xié)議，約定在可收回的21萬元錢款中，自己可分得 12萬元。那張12萬元支票上，施某還加蓋了印鑒，表明施某同意自己將支票再背書至第三方，該 12萬元支票款屬于合法轉(zhuǎn)移。 2021年 11月 12日 128 案例討論 ? 甲、乙、丙三人共同投資設(shè)立華泰批發(fā)有限責(zé)任公司，注冊(cè)資本為 50萬元，甲認(rèn)繳 30萬元，乙認(rèn)繳 10萬元，丙認(rèn)繳 10萬元，三人約定出資形式為貨幣出資；首次出資為 8萬元，其中甲出資 4萬元，乙、丙各出資 2萬元。甲、乙、丙約定，其余部分自公司成立之日起 5年內(nèi)繳納。 ? 請(qǐng)問：該有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本以及股東對(duì)出資的繳納是否符合法律規(guī)定？ 2021年 11月 12日 129 ? 齊某、唐某是廚美灶具股份有限公司的董事。公司發(fā)展前景良好，有廣闊的銷售空間。齊某、唐某分別負(fù)責(zé)產(chǎn)品的生產(chǎn)工藝和銷售，掌握了該產(chǎn)品的核心環(huán)節(jié)。于是，齊某、唐某又與付某共同出資設(shè)立了華倫灶具公司，生產(chǎn)的灶具與廚美灶具公司基本相同，但品牌不同。齊某、唐某未擔(dān)任任何職務(wù)。后來，齊某、唐某入股華倫灶具公司一事被廚美公司發(fā)現(xiàn)，廚美公司董事會(huì)決議罷免了齊某和唐某的董事職務(wù)，并要求齊某、唐某將在華倫公司經(jīng)營(yíng)期間所得的收入共計(jì) 35萬元交給廚美公司。齊某、唐某不服。 ? [問題 ]廚美公司董事會(huì)的決議是否有效 ？ 為什么 ？ 2021年 11月 12日 130 ? 案例 ? H市百貨公司 、 H市紡織廠和 H市科技服務(wù)中心系 H市三個(gè)國(guó)有企業(yè) ， 為了轉(zhuǎn)換經(jīng)營(yíng)機(jī)制 ， 三個(gè)國(guó)有企業(yè)決定共同出資設(shè)立 L有限責(zé)任公司 。 L有限責(zé)任公司是以生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)為主的公司 ， 其注冊(cè)資本為 500萬元人民幣 。 三個(gè)國(guó)有企業(yè)最后確定各自的出資額如下：H市紡織廠以其機(jī)器 、 廠房出資 ， 作價(jià)