【正文】 已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的書面協(xié)議。 1法律域外效力 是指一國法律對具有本國國籍的人，不論該人位于本國境內(nèi)還 是位于本國境外都具有拘束力，都發(fā)生法律效力。 1最惠國待遇 指施惠國給予受惠國或與之有確定關(guān)系的人或事的待遇不低于施惠 國給予第三國或與之有同于上述關(guān)系的人或事的待遇。 1政府利益說 是美國國際私法革命中產(chǎn)生的影響更為廣泛的理論，其創(chuàng)始人是美國著名法學(xué)家柯里。 1法定繼承的區(qū)別制 也稱分割制，主張在涉外繼承案件中，將死者的遺產(chǎn)區(qū)分為動產(chǎn)和不動產(chǎn)，分別適用不同的準(zhǔn)據(jù)法，動產(chǎn)適用被繼承人的屬人法，不動產(chǎn)適用物產(chǎn)所在地法。 六、簡述題 簡述準(zhǔn)據(jù)法的概念及特點 。 答： 準(zhǔn)據(jù)法是按照沖突規(guī)范的指定而 援用來確定涉外民事關(guān)系當(dāng)事人具體權(quán)利和義務(wù)的法律。 特點：準(zhǔn)據(jù)法是經(jīng)沖突規(guī)范指定援引的法律。準(zhǔn)據(jù)法是能確定當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)的法律。 2 簡述識別的概念及產(chǎn)生原因。 答：識別是指將待決案件的事實情況或有關(guān)問題進行定性和分類，以把它劃歸特定的法律范疇，從而確定應(yīng)適用哪一條沖突規(guī)范。 產(chǎn)生原因：不同國家法律對同一事實情況賦予不同的法律性質(zhì)或?qū)⑵鋭潥w不同的法律范疇； 一個國家法律中的概念是另一個國家中所未有的，這也需要識別。 簡述仲裁協(xié)議的概念及形式。 答：仲裁協(xié)議是指雙方當(dāng)事人同意把他們之間將來可能發(fā)生的 或已經(jīng)發(fā)生的爭議交付仲裁的書面協(xié)議。 形式：合同中的仲裁條款。仲裁協(xié)議書。能證明仲裁協(xié)議訂立的有關(guān)文件。 4．簡述住所的概念及住所沖突的解決。 答 : 住所是以久居的意思而居住的某一處所。 在住所積極沖突情況下，如果一個人在內(nèi)國有住所，在外國也有住所，一般以其內(nèi)國住所為住所；如果一個人兩個住所都在外國，一般以后取得的住所為住所。 5．簡述《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用根據(jù)。 答 :公約在以下三種情況下適用： (1)雙方營業(yè)地分別處于兩個締約國的當(dāng)事人之間訂立的國際貨物買賣合同適用公約。 (2)非締約國當(dāng)事人自顧 選擇適用公約可適用公約。 (3)國際私法規(guī)則導(dǎo)致適用某一締約國法律時，可以適用公約。 簡述國際禮讓說。 答：國際禮讓說是 17 世紀荷蘭國際私法學(xué)者胡伯創(chuàng)立的。胡伯提出了著名的法律適用三原則，闡述了他關(guān)于法律適用的觀點。胡伯認為：每個主權(quán)國家的法律都在其境內(nèi)發(fā)生法律效力并約束本國所有臣民，但無域外效力。凡居住在其境內(nèi)的人，無論是長期居住或臨時居住，都應(yīng)視為本國臣民。主權(quán)國家對于另一國家已在其本國有效實施的法律，出于禮讓，應(yīng)保持其在境內(nèi)的效力，只要這樣做不損害自己國家及臣民的利益。 國際禮讓說的貢獻在于這一學(xué) 說把屈地主義的禮讓說和以立法權(quán)利的劃分為基礎(chǔ)的國際普遍主義學(xué)說結(jié)合起來研究法律沖突。 7．簡述反致產(chǎn)生的原因與條件。 答：反致產(chǎn)生的原因有兩點： (1)對同一涉外民事關(guān)系的法律調(diào)整，法院地國與與案件：有關(guān)國家分別規(guī)定了不同的沖突規(guī)范，這些沖突規(guī)范的系屈不同。 (2)法院把沖突規(guī)范援引適用的外國法理解為包括該外國的沖突法和實體法，而且只適用該外國中的沖突法。 (3)對同一涉外民事關(guān)系，法院地國法律與有關(guān)國家法律之間存在致送關(guān)系。 反致產(chǎn)生的條件是：與案件有關(guān)國家的法律存在消極沖突 ?法院審理涉外民事案件 時，根據(jù)各國沖突規(guī)范的規(guī)定都不適用各自國家的法律。 8．簡述我國涉外法定繼承的法律制度。 答：《中華人民共和國繼承法》、《中華人民共和國民法通則》對涉外法定繼承作了規(guī)定。《中華人民共和國繼承法》第 36 條規(guī)定：中國公民繼承在中華人民共和國境外的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境內(nèi)的外國人的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。外國人繼承在中華人民共和國境內(nèi)的遺產(chǎn)或者繼承在中華人民共和國境外的中國公民的遺產(chǎn)，動產(chǎn)適用被繼承人住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。 )中華人民共和國民法通 則》對《中華人民共和國繼承法》的規(guī)定進行了完善。該法第 149 條規(guī)定：遺產(chǎn)的法定繼承，動產(chǎn)適用被繼承人死亡時住所地法律，不動產(chǎn)適用不動產(chǎn)所在地法律。上述法律規(guī)定表明我國在涉外法定繼承方面采用區(qū)別 9．簡述我國關(guān)于定居國外的中國公民、外國人、無國籍人民事行為能力法律適用的規(guī)定。 答：定居國外的中國公民的民事行為能力，如其行為是在我國境內(nèi)所為，適用我國法律，在定居國所為，可以適用定居國法律。外國人在我國領(lǐng)域內(nèi)進行民事活動，如依其本國法律為無民事行為，而依我國法律為有民事行為能力，應(yīng)當(dāng)認定為有民事行為能力。無國籍人 的民事行為能力，一般適用其定居國法律，如未定居的，適用其住所地國法律。 10．簡述《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》適用的法律依據(jù)。 答：《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》規(guī)定該公約在以下三種情況下適用：（ 1）雙方營業(yè)地分別處于兩個締約國的當(dāng)事人之間訂立的國際貨物買賣合同適用公約，但這種適用不具有強制性，當(dāng)事人可以通過明示選擇某個國家的法律來完全或部分排除公約的適用。締約國當(dāng)事人在合同中可以對適用的法律依意思自治原則作出選擇如選擇某國法作準(zhǔn)據(jù)法就自動排除公約的適用。如果當(dāng)事人對法律適用未作選擇，則公約當(dāng)然適用于他們 之間訂立的買賣合同。但是對國際貫例的選擇，不構(gòu)成對公約的排除適用。（ 2）非締約國當(dāng)事人可以通過意思自治選擇適用公約，但這種選擇必須是明示的。（ 3）當(dāng)事人雙方或一方營業(yè)所所在地國不是締約國，如果國際私法規(guī)范導(dǎo)致適用某一締約國的法律時，公約可以適用于他們之間的貨物買賣合同。 11．簡述我國拒絕承認與執(zhí)行外國法院判決的條件。 答：凡有下列情形之一的外國法院判決，我國人民法院可不予以承認與執(zhí)行。（ 1）依被請求國法律， 11 6 裁決是由無管轄權(quán)的法院作出的。（ 2）依請求國法律，裁決尚未生效，不能執(zhí)行。（ 3）敗訴一方當(dāng)事人未經(jīng)合同 傳喚因而未能出庭參加訴訟，或當(dāng)事人在缺乏訴訟行為能力時被剝奪了應(yīng)有的代理或答辯的可能性。（ 4）被請求國法院對于同一當(dāng)事人之間就同一訴訟標(biāo)的的案件已作出發(fā)生法律效力的判決。（ 5）判決的承認與執(zhí)行有損被請求國國家主權(quán)、安全或公共利益。 12．簡述本地法說。 答：本地法說是美國法學(xué)家?guī)炜藙?chuàng)立的．本地法說的主要觀點是： (1)法院只適用法院地法，不適用外國法律． (2)夜某些情況下，法院可以適用外國法，但此時只能將外國法規(guī)范并入本國的法律規(guī)范，作為本國法律規(guī)范予以適用． (3)法院執(zhí)行的是本國法創(chuàng)設(shè)的權(quán)利，而不是外國法創(chuàng)設(shè) 的權(quán)利。 本地法說成功地批判了傳統(tǒng)國際私法理論，特別是既得權(quán)說，為美國法學(xué)理論的發(fā)展開辟了道路． 13．簡述法律規(guī)避的概念與構(gòu)成條件． 答：國際私法中的法律規(guī)避是指當(dāng)事人為了規(guī)避原來應(yīng)該適用的某一國法律．故意制造一些條件能夠利用沖突規(guī)范．使對其有利的另一國法律得以適用。 構(gòu)成國際私法上的法律規(guī)避必須具備以下幾個條件： (1)當(dāng)事人規(guī)避某國法律是出于故意，即當(dāng)事人的行為是以規(guī)避法律為目的的。 (2)規(guī)避的法律是本應(yīng)對當(dāng)事人適用的強制性法律，而不是任意性法律 (1 分 ) (3)當(dāng)事人是通過故意改變或制造與連接點 有關(guān)的事實，利用沖突規(guī)范來達到法律規(guī)避目的的。(4)法律規(guī)避必須是既遂的。 (5)當(dāng)事人法律規(guī)避以后，仍與被法規(guī)避法律的那個國家或地區(qū)存在某種聯(lián)系。 14．當(dāng)事人選擇處理涉外合同所適用的法律時應(yīng)注意那些問題 ? 答： (1)當(dāng)事人對法律的選擇必須是協(xié)商一致的結(jié)果．對法律的選擇必須誠實、善意、合法 (2)當(dāng)事人對法律的選擇在空間上沒有限制。 (3)當(dāng)事人對法律的選擇必須以書面形式明示． (4)選擇時同，在法庭開庭審理案件之前． 15．簡述法人國籍確定的依據(jù)。 答：國際上法人確定的依據(jù)主要有： (1)成立地 。法人的屬人法是法人據(jù)以成立的法律。 (2)管理中心所在地。法人的屬人法是處理商業(yè)事務(wù)的地方所通行的法律。 (3)主要營業(yè)所所在地。法人的屬人法是主要經(jīng)濟活動中心地。 (4)資本實際控制。法人的屬人法是實際控制法人資本的那個自然人的國籍國法。 (5)復(fù)合標(biāo)準(zhǔn)。法人的國籍必須同時符合兩個或兩個以上因素才能確定法人的國籍。 16．簡述最密切聯(lián)系的原則。 答：最密切聯(lián)系聯(lián)系的原則是指某一涉外民事關(guān)系，在當(dāng)事人沒有選擇應(yīng)適用的法律或選擇無效的情況下，法院在與該法律關(guān)系有聯(lián)系的國家中，選擇一個與該法律關(guān)系本質(zhì)上有重大聯(lián)系 ，利害關(guān)系最為密切的國家的法律予以適用。最密切聯(lián)系的原則是一種法律選擇方法，它改變了傳統(tǒng)沖突規(guī)范中連接因素的單一性，使與案件有關(guān)的各種因素都得以考慮，增加了法律適用的科學(xué)性。 最密切聯(lián)系的原則的核心是通過對合同以及與合同有關(guān)要素進行綜合分析來尋找與合同有最密切聯(lián)系的法律。最密切聯(lián)系的原則賦予了法官較大的自由裁量權(quán)，這一方面給法官靈活地選擇法律創(chuàng)造了條件，同時也為法官濫用司法權(quán)力提供了機會。 1 簡涉外民事關(guān)系的特征。 答：涉外民事關(guān)系是具有涉外因素的民事關(guān)系，是國際私法的調(diào)整對象． 涉外民事關(guān)系具有以下 三個法律特征：（ 1） 涉外性．涉外民事關(guān)系具有涉外因素，這種涉外因素可以表現(xiàn)為法律關(guān)系主體的一方是外國的自然人、法人或者國家，法律關(guān)系的客體位于國外，法律關(guān)系的產(chǎn)生、變更或者消滅發(fā) 生在國外． (2)廣泛性．廣泛性指涉外民事關(guān)系既包括婚姻家庭關(guān)系、財產(chǎn)繼承關(guān)系、侵權(quán)關(guān)系等一般意義上民事關(guān)系，又包括各種商事合同關(guān)系，概言之，平等主體之間發(fā)生的具有涉外因素的財產(chǎn)關(guān)系以及與財產(chǎn)相聯(lián)系的人身關(guān)系均屬涉外民事關(guān)系的范疇。 (3)國際性．涉外民事關(guān)系是在國際交往中產(chǎn)生的，在形式上通常表現(xiàn)為不同國家當(dāng)事人之間的關(guān)系，實 質(zhì)上體現(xiàn)著國家之間的關(guān)系。涉外民事關(guān)系要服從國家的對外政策，要受國際關(guān)系的制約． 1簡述承認與執(zhí)行外國法院判決的程序． 答：大陸法系國家承認與執(zhí)行外國法院判決采用發(fā)執(zhí)行證方式，即被請求外國法院根據(jù)請求外國法院的請求，對外國法院判決作形式審判或?qū)嵸|(zhì)審判，認為外國法院判決具備執(zhí)行條件，便發(fā)給執(zhí)行證，或作出承認的裁定，交付執(zhí)行． 英美國家采用訴訟式和登記式程序承認和執(zhí)行外國法院判決．訴訟式是指英美國家法院不直接承認與執(zhí)行外國法院判決，而是把外國法院判決視為證據(jù)，當(dāng)事人要在英美國家法院重新起訴．法院對案件重新審 理，如認為外國法院判決與本國法 院 無抵觸，作出一個內(nèi)容與外國法院判決相同的判決，然后根據(jù)一般程序予以執(zhí)行． 英國除采取訴訟制度外，還采取登記制度．英國采取登記制度執(zhí)行外國法院判決有一定的限制．其限制具體表現(xiàn)在：采用登記制度執(zhí)行外國法院判決的案件僅適用于支付一定數(shù)額金錢的判決．適用范圍為英國自治領(lǐng)地及與英國有雙邊協(xié)議的國家。 簡述沖突規(guī)范的概念及特點。 答：沖突規(guī)范是指出某種涉外民事關(guān)系應(yīng)該適用何國法律來處理的規(guī)范。其主要特 點有：（ 1） 它僅僅指出該民事關(guān)系應(yīng)該適用何國法律來處理，而不具體確定 當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。（ 2） 沖突規(guī)范只有與其援用的某國實體法相結(jié)合，才能最終確定當(dāng)事人之間的權(quán)利和義務(wù)。 2簡述我國海商法對船舶碰撞損害賠償?shù)囊?guī)定。 答：船舶碰撞的損害賠償，適用侵權(quán)行為地法。船舶在公海上發(fā)生碰撞的損害賠償， 適用受理案件的法院所在地法律。同一國籍的船舶，不論碰撞發(fā)生在何地，碰撞船舶之間的損害賠償適用船旗國法律。 2簡述婚姻形式要件及其法律適用。 答：婚姻形式要件是指結(jié)婚必須具備的形式和必須經(jīng)過的程序?；橐鲂问桨l(fā)生法律沖突，可適用：（ 1）婚姻舉行地法；（ 2）當(dāng)事人本國法；（ 3）依 婚姻舉行地法為原則，當(dāng)事人屬人法為例外；（ 4）依當(dāng)事人屬人法為原則，婚姻舉行地法為例外；（ 5）當(dāng)事人本國法或婚姻舉行地法。 2簡述法律關(guān)系本座說。 答：法律關(guān)系本座說是德國法學(xué)家薩維尼 1849年在其撰寫的《現(xiàn)代羅馬法體系》一書中提出的法律適用理論。這一學(xué)說以法律關(guān)系為出發(fā)點，根據(jù)法律關(guān)系固有的性質(zhì)確定應(yīng)適用的法律。這一學(xué)說認為，每一種法律關(guān)系必然與某一特定的法律制度相聯(lián)系，每一法律關(guān)系都有一個確定的本座，這一座就是特定的法域。進行法律選擇時，應(yīng)根據(jù)法律關(guān)系的性質(zhì)確定法律關(guān)系的本座所在地，本座所在地的法律就 是應(yīng)適用的法律。法律關(guān)系本座說創(chuàng)造性地提出了解決法律選擇問題的標(biāo)準(zhǔn)，通過分析法律關(guān)系的性質(zhì)，確定法律關(guān)系的本座。從而確定準(zhǔn)據(jù)法，這在方法論上也是一個歷史性地突破。法律關(guān)系本座說對國際私法的發(fā)展有著巨大的影響，現(xiàn)代國際私法理論有的就是在法律關(guān)系本座說的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的。 2簡述合同中仲裁條款獨立有效性原則。 答：合同中仲裁條款獨立有效性原則是指合同中仲裁條款具有相對的獨立性，其有效性不受合同有效性的影響。即使合同無效或合同終止，仲裁條款仍然有效。仲裁條款獨立有效性學(xué)說的理論根據(jù)是：（ 1）合同規(guī)定當(dāng)事人雙方權(quán) 利實體方面的權(quán)利義務(wù)，仲裁條款規(guī)定當(dāng)事人實體方面的權(quán)利義務(wù)得不到實現(xiàn)法律救濟措施。合同得到全部履行，仲裁條款無須履行，合同未履行，則需履行仲裁條款，二者彼此獨立。（ 2）仲裁條款有獨立于合同的效力。合同的有效性取決于合同形式要件和合同實質(zhì)要件是否符合合同準(zhǔn)據(jù)法的規(guī)定。 2簡述我國國際私法學(xué)界對公共秩序保留的態(tài)度。 答：我國 1986 年《民法通則》第 150 條規(guī)定：“依照本章規(guī)定適用外國法律或者國際慣例的，不得違背中華人民共和國的社會公共利益?！?1992 年《海商法》第 276 條作了與《民法通則》完全正確一樣的規(guī)定 。 1999 年《合同法