【正文】 原則，即凡是不涉及到上訴、抗訴的程序問(wèn)題，最好彩決定解決。 50、 簡(jiǎn)述第二審程序與第一審程序的區(qū)別。 答：與第一審程序相比，第二審程序有以下特點(diǎn)：第一，案件的來(lái)源不同，第一審程序的案件來(lái)源是人民檢察院提起的公訴或者自訴人提起的自訴，第二審程序的案件來(lái)源則是下級(jí)人民檢察院依法提出的抗訴，或者是有上訴權(quán)的訴訟參與人依法提出的上訴。第二，審理的對(duì)象不同，第一審程 序是審理公訴機(jī)關(guān)或自訴人所指控的犯罪事實(shí)和訴訟要求，其內(nèi)容集中反映在起訴書或自訴狀之中，第二審程序則是審理第一審的判決或裁定認(rèn)定的事實(shí)是否清楚，適用法律是否正確，處理是否適當(dāng)，其內(nèi)容集中反映在一審的判決書或裁定書之中。第三，有權(quán)進(jìn)行審理的法院不同，第一審程序可以由任何一級(jí)法院進(jìn)行，第二審程序只能由一審法院的上一級(jí)法院進(jìn)行，所以基層人民法院夫權(quán)審理第二審案件。第四，審理案件 程序和對(duì)案件的處理結(jié)果不同，第二審、程序除必須遵守第一審程序的各項(xiàng)原則和制度以外，還有某些特有原則，第一審必須開庭審理，第二審程序中有 些案件可以不開庭審理，第一審程序可以依法適用簡(jiǎn)易程序，第二審程序不得適用簡(jiǎn)易程序。第五，判決和裁定的效力不同，第一審的判決和裁定只有在法定的上訴和抗訴期限以內(nèi)沒(méi)有上訴或抗訴的才發(fā)生法律效力，第二審的判決和裁定，一經(jīng)作出則立即生效。第二審程序民不同于審判監(jiān)督程序，在審判監(jiān)督程序中，有些案件可以適用第二審程序?qū)徖?，但是它不是第二審案件，而是再審案件? 5試述上訴不加刑原則的含義。 答：第二審人民法院審判僅有被告人一方提出上訴的案件時(shí)，不得以任何理由改判加重原判決確定的刑罰。如果是人民檢察院提出抗訴或者自訴人 提出上訴的案件，或者在被告人一方提出上訴的同時(shí)，人民檢察院、自訴人也提出抗訴、上訴的，則不受此項(xiàng)限制，可以加重原審判決對(duì)被告人判處的刑罰。 5試述兩審終審制的含義。 答：是一個(gè)案件經(jīng)過(guò)第一審人民法院的審判后，如果有關(guān)的當(dāng)事人或者提起公訴 人人民檢察院對(duì)一審人民法院所作的判決，裁定不服，可以在法定期限內(nèi)提出上訴或抗訴，由上一級(jí)人民法院對(duì)該案進(jìn)行第二審程序的審理，并重新作出判決或裁定，經(jīng)第二審人民法院作出的判決，裁定是終審的判決、裁定，一經(jīng)宣告即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人等不得再提出上訴，人民檢察院也不按照上訴程 序提出抗訴。 5試述報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)死刑的案件應(yīng)如何處理。 答：死刑案件經(jīng)過(guò)最高人民法院或者高級(jí)人民法院復(fù)核后，應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件情形分別作出裁判：原審判決認(rèn)定事實(shí)和適用法律正確、量刑適當(dāng)?shù)?，裁定予以核?zhǔn)；認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者證據(jù)不足的，裁定撤銷原判，發(fā)回重新審判；認(rèn)定事實(shí)清楚，但適用法律有錯(cuò)誤、或者量刑不當(dāng)，不同意判處死刑的，應(yīng)當(dāng)改判；發(fā)現(xiàn)第一審人民法院或者第二審人民法院違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響正確判決的，應(yīng)當(dāng)裁定撤銷原判，發(fā)回第一審人民法院或者第二審人民法院重新審判。 5試述死刑案件的核準(zhǔn)權(quán)。 答：死刑除依法由最高人民法院判決的以外，都應(yīng)當(dāng)報(bào)請(qǐng)最高人民法院核準(zhǔn)，死刑緩期執(zhí)行的，可以由高級(jí)人民法院判決或者核準(zhǔn)。 5 試述審判監(jiān)督程序與第二審程序、死刑復(fù)核程序的區(qū)別。 答：其主要區(qū)別是：（ 1）審判監(jiān)督程序?qū)徖淼膶?duì)象是已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，包括已經(jīng)執(zhí)行完畢的案件。第二審程序?qū)徖淼膶?duì)象，則是判決和裁定尚未發(fā)生法律效力的案件。（ 2）提起審判監(jiān)督程序的主體必須是最高人民法院、上級(jí)人民法院以及各級(jí)人民法院院長(zhǎng)（提交審判委員會(huì)決定），或者是最高人民檢察院、上級(jí)人民檢察院。（ 3）審判監(jiān)督程序的提起，有 嚴(yán)格的條件限制，即必須經(jīng)有權(quán)提起審判監(jiān)督程序的人民法院、人民檢察院審查，認(rèn)為已生效的判決和裁定在認(rèn)定事實(shí)或者適用法律上克有錯(cuò)誤，第二審程序的提起，則對(duì)上訴人的上訴理由未作限制，不論上訴人提出什么理由以及理由是否充分，上一級(jí)人民法院都必須依照第二審程序進(jìn)行審判。（ 4）提起審判監(jiān)督程序，法律沒(méi)有規(guī)定期限，只有要改無(wú)罪為有罪時(shí)，要受刑法規(guī)定的追訴時(shí)效期限的限制。而第二審程序的上訴或抗訴，必須在法定期限內(nèi)提出，如無(wú)正當(dāng)理由而逾期上訴或抗訴的，第二審人民法院則不予受理。（ 5）按照審判監(jiān)督程序重新審判案件的法院，既可以是原審的第一審人民法院或第二審人民法院，也可以是提審的上級(jí)人民法院。按照第二審程序?qū)徟邪讣姆ㄔ?，則只能是第一審人民法院的上一級(jí)人民法院。（ 6）按照審判監(jiān)督程序重新審判的案件，法律沒(méi)有作出不得加重被告人刑罰的規(guī)定，因此，重新審理作出判決時(shí)，既可以減輕被告人的刑罰，也可以加重被告人的刑罰。而按照第二審程序?qū)徟械陌讣?，必須?yán)格遵守 “上訴不加刑 ”原則，對(duì)被告人一方提出上訴的案件，改判時(shí)不得加重被告人的刑罰。審判監(jiān)督程序與死刑復(fù)核程序，雖然都是刑事訴訟中的特殊程序，都是實(shí)現(xiàn)審判監(jiān)督的一種方式，但它們也各有特點(diǎn)。審 判監(jiān)督程序適用于一切判決和裁定已經(jīng)發(fā)生法律效力而確有錯(cuò)誤的案件，包括死刑案件；可以由各級(jí)人民法院進(jìn)行重新審判。而死刑復(fù)核程序則只適用于判決未發(fā)生法律效力的死刑、死緩案件；有權(quán)對(duì)死刑案件進(jìn)行復(fù)核的，只有最高人民法院或者經(jīng)其授權(quán)的高級(jí)人民法院，等等。死緩的核準(zhǔn)權(quán)則由高級(jí)人民法院行使。 5 簡(jiǎn)述提起審判監(jiān)督程序的主體。 答：其主體是最高人民法院、上級(jí)人民法院以及各級(jí)人民法院院長(zhǎng)（提交審判委員會(huì)決定），或者是最高人民檢察院、上級(jí)人民檢察院。 5 哪些判決、裁定是生效的判決、裁定？ 答：（ 1）已過(guò)法定期限沒(méi)有上訴 、抗訴的判決和裁定，包括地方各級(jí)人民法院、專門人民法院第一審的判決和裁定；（ 2）終審的判決和裁定，包括中級(jí)人民法院、高級(jí)人民法院的第二審和最高人民法院的一切判決和裁定；（ 3）高級(jí)人民法院核準(zhǔn)的死緩期 2 年執(zhí)行的判決和根據(jù)最高人民法院的授權(quán)核準(zhǔn)的死刑判決。 5試述暫予監(jiān)外執(zhí)行的概念、適用對(duì)象與適用條件。 答：暫予監(jiān)外執(zhí)行是指對(duì)被判處有期徒刑、拘役的罪犯因出現(xiàn)某種法定特殊情形不宜在監(jiān)內(nèi)執(zhí)行時(shí)，暫時(shí)將其放在監(jiān)外交由公安機(jī)關(guān)執(zhí)行的一種變通方法。適用對(duì)象：對(duì)于被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，具備法定情形的，可以暫予監(jiān) 外執(zhí)行。適用的條件：有嚴(yán)重疾病需要保外就醫(yī)；懷孕或者正在哺乳自已嬰兒的婦女；生活不能自理。 5 公訴案件的被害人與自訴人在訴訟地位和權(quán)利義務(wù)上有哪些異同。 答：被害人的訴訟地位，是執(zhí)行控訴職能的當(dāng)事人。他的訴訟權(quán)利主要有：請(qǐng)求立案；申請(qǐng)回避；委托訴訟代理人；要求賠償損失；對(duì)不立案和不起訴的決定向檢察機(jī)關(guān)提出申訴或依法向法院提起自訴；出席法庭并陳述案情，發(fā)問(wèn)被告人，參加證據(jù)調(diào)查與質(zhì)證，申請(qǐng)通知新的征人到庭，調(diào)取新的物證，重新鑒定或勘驗(yàn)，參加法庭辯論；對(duì)一審判決在法定期限內(nèi)請(qǐng)求抗訴；對(duì)生效判決或裁定提出申訴 ，要求重新審判等。自訴人在訴訟中享有廣泛的訴訟權(quán)利，主要有：向人民法院直接提出自訴和委托訴訟代理人；申請(qǐng)撤回自訴；提起附帶民事訴訟；同被告人自行和解；作為原告人出席法庭參加法庭審判和同被告方辯論；申請(qǐng)回避；提出上訴；對(duì)生效判決裁定提出申訴，請(qǐng)求重新審判等。自訴人負(fù)有舉證責(zé)任，捏造事實(shí)，偽造證據(jù)要承擔(dān)誣告陷害的法律責(zé)任；自訴人應(yīng)當(dāng)親自參加訴訟。修改后的《刑事訴訟法》第 171 條增加規(guī)定，自訴人經(jīng)兩次依法傳喚，無(wú)正當(dāng)理由拒不到庭的，或者未經(jīng)法庭許可中途退庭的，按撤訴處理。 60、試述延期審理和中止審理的區(qū)別。 答 ： 1 時(shí)間不同，延期審理僅適用于法庭審理過(guò)程中，而中止審理適用于人民法院受理案件后至作出判決前； 2 原因不同，導(dǎo)致延期審理的原因是訴訟自身出現(xiàn)了障礙其消失依賴于某種訴訟活動(dòng)的完成，因此延期審理不能停止法庭審理以外的訴訟活動(dòng)；而導(dǎo)致中止審理的原因是出現(xiàn)了不能抗拒的情況，其消除與訴訟本身無(wú)關(guān)，因此，中止審理將暫停一切訴訟活別動(dòng)；再行開庭的可預(yù)見性不同，延期審理的案件，再行開庭的時(shí)間可以預(yù)見，甚至當(dāng)庭即可決定，但中止審理的案件，再行開庭的時(shí)間往往無(wú)法預(yù)見。 6試述刑事審判的主要特征。 答：（ 1）審判程序的被動(dòng) 性；（ 2）審判人員的中立性；（ 3）裁判的終局性和權(quán)威性；（ 4）訴訟的民主性和公開性。 6 被 取保候?qū)?的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)遵守哪些規(guī)定？ 答：（ 1）未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)不得離開所居住的市、縣；（ 2）在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案；（ 3）不得以任何方式干擾證人作證；（ 4）不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。 6 被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人應(yīng)當(dāng)遵守哪些規(guī)定？ 答：應(yīng)遵守：（ 1）未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得離開住處，住處指其居住的處所。無(wú)固定住處的，未經(jīng)批準(zhǔn)不得離開公安機(jī)關(guān)指定其居住的居所；（ 2）未經(jīng)執(zhí)行機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得會(huì)見他人，即未 經(jīng)公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)不得會(huì)見其共同居住的人以外的其他人。被監(jiān)視居住的犯罪嫌疑人、被告人如果想會(huì)見他人，必須經(jīng)執(zhí)行監(jiān)視居住的公安機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，經(jīng)有關(guān)機(jī)關(guān)同意后，方可會(huì)見。（ 3）在傳訊的時(shí)候及時(shí)到案。（ 4）不得以任何形式干擾證人作證。（ 5）不得毀滅、偽造證據(jù)或者串供。 五、案例分析 李希全，男， 43歲，長(zhǎng)平鎮(zhèn)武裝部部長(zhǎng)。 1999年 7月 5日下午 2時(shí)許，李希全到被害人王中秋（男， 10周歲）家，提出要帶王中秋去附近水庫(kù)游泳。王中秋之母馬玉蘭告訴李希全，王中秋不會(huì)游泳，叮囑李希全要照看好中秋，約 3 時(shí)許，李希全帶領(lǐng)王中秋、徐 勇（男， 13歲）到達(dá)水庫(kù)，租了三個(gè)救生圈，三人一起下水游泳約一小時(shí)，然后一起上岸后休息，休息片刻后，王中秋提出再次下水，李希全開始不允許，經(jīng)王中秋再三要求，乃表示同意。王中秋、徐勇各帶一救生圈下水，李希全則在岸上抽煙并與人閑談，沒(méi)有照看二人。王中秋下水游泳不久，因救生圈脫落而沉入水中，徐勇發(fā)現(xiàn)后叫李希全，李希全急忙下水施救，但已找不到人。后王中秋從水中漂出，被送往 XX 縣第一人民醫(yī)院搶救無(wú)效死亡。經(jīng)診斷為溺水死亡。案發(fā)后，經(jīng)過(guò)調(diào)解，李希全賠償了被害人親屬的損失。 問(wèn)題：（ 1）本案是否符合立案的條件？ （ 2）本案應(yīng)當(dāng)是公訴案件還是自訴案件？應(yīng)有誰(shuí)來(lái)立案。 答：（ 1）本案符合立案條件。（ 2）本案是公訴案件，應(yīng)由當(dāng)?shù)毓矙C(jī)關(guān)立案?jìng)刹椤? 犯罪嫌疑人江某，男， 68 歲，農(nóng)民，因裝神弄鬼騙取財(cái)物被公安機(jī)關(guān)依法拘留。拘留后公安機(jī)關(guān)發(fā)現(xiàn)其患有嚴(yán)重肺結(jié)核，經(jīng)醫(yī)院檢查屬實(shí)，需要隔離。公安機(jī)關(guān)遂做出取保候?qū)彌Q定，要求江某提供保證人。江某向公安機(jī)關(guān)提出其弟作保證人，公安機(jī)關(guān)調(diào)查發(fā)現(xiàn)，江某之弟有一定資財(cái)，但常年在外地做生意，住處較多，行蹤及不穩(wěn)定，因此沒(méi)有同意江某之弟作保證人。 問(wèn)題：（ 1）本案中可否對(duì)江某采取取保候?qū)彺胧? （ 2）公安機(jī)關(guān)不同意江某之弟作保證人的做法是否正確？ （ 3）若江某無(wú)法提供別的保證人，他還可以通過(guò)什么途徑被取保候?qū)彛? 答：（ 1）可對(duì)江某采取取得候?qū)彺胧?。因?yàn)榻匙镄胁恢?，采取取得候?qū)彺胧┖蟮纳鐣?huì)危害性基本不存在。（ 2）公安機(jī)關(guān)不同意江某之弟做保證人的做法正確。因?yàn)楸ＷC人的住址不固定，行蹤不穩(wěn)定，不利于監(jiān)管嫌疑人。（ 3）如果江某無(wú)法提供別的保證人，他可以通過(guò)提供保證金的形式被取保候?qū)彙? 孫玉系海城縣劉家鎮(zhèn)人， 1997 年 7 月因故意 傷害罪被取保候?qū)?。?qǐng)回答：孫玉在取保候?qū)徠陂g的下列行為是否違反了刑事訴訟法關(guān)于被取保候?qū)徣藨?yīng)遵守的規(guī)定？理由是什么？ ，兩日后才返回 D、請(qǐng)證人吃飯，要證人作證時(shí)多多關(guān)照 答： A違反了規(guī)定。不讓離開住處到外過(guò)夜。 B未違反規(guī)定。交通事故受傷屬江某無(wú)法預(yù)見，并不能克服的事件。 C 違反了規(guī)定。銷毀證據(jù)，妨礙訴訟。 D 違反了規(guī)定。行賄證人，妨礙訴訟。 某市中級(jí)人民法院終審判決被告人金某犯過(guò)失殺人罪，判處有期徒 刑 5 年。判決宣告后，市人民檢察院認(rèn)為該判決定性錯(cuò)誤，金某犯了故意傷害（致死罪）。決定依審判決監(jiān)督程序向省高級(jí)人民法院提出抗訴。請(qǐng)回答：市檢察院的抗訴是否合法？如不合法，該如何糾正？ 答：市檢察院的抗訴不合法。根據(jù)刑事訴訟法的有關(guān)規(guī)定，市檢察院 向省檢察院提出抗訴意見書，由省檢察院決定是否向省高級(jí)人民法院抗訴。 被害人張某以故意傷害罪對(duì)聾啞人鄭某提出自訴， XX 市東城區(qū)人民法院受理了該案。該人民法院經(jīng)審理后，判處鄭某拘役 6 個(gè)月，并賠償被害人醫(yī)療費(fèi)等人民幣 2021 元。 請(qǐng)回答：人民法院下列哪種行為與刑事訴訟 法的有關(guān)規(guī)定不符？并說(shuō)明理由。 A. 未對(duì)鄭某采取強(qiáng)制措施 B. 對(duì)自訴案件適用普通程序?qū)徖? C. 對(duì)于受理案件 10個(gè)月后的第 5 日作出宣判 D. 對(duì)該自訴案件沒(méi)有進(jìn)行調(diào)解 E. 同意鄭某自行進(jìn)行辯護(hù) 答： B、 C、 D 三種行為都不符合刑事訴訟法的規(guī)定。 B、對(duì)自訴案件，應(yīng)適用特別程序。 C、自訴案件的審理期限最長(zhǎng)不能走過(guò)一個(gè)半月， 10 月后宣判違法。 D、自訴案件宣判前讓進(jìn)行調(diào)解，未調(diào)解違反自訴案件的程序。 路某因貪污、挪用公款被某市中級(jí)人民法院判處死刑緩期二年執(zhí)行，剝奪政治權(quán)利終身。判決宣告后，被告人和檢查院在上述期間均未提出上訴和抗訴。 請(qǐng)回答：（ 1）本案的判決是否已經(jīng)生效？ （ 2）本案須經(jīng)什么程序方能生效？ 答：（ 1）本案的判決未能生效。（ 2）本案必須經(jīng)過(guò)死刑復(fù)核程序，方可生效。 東城區(qū)人民法院在開庭審理李某交通肇事案件過(guò)程中，李某的辯護(hù)人請(qǐng)求通知新的證人到庭并請(qǐng)求重新勘驗(yàn)。 請(qǐng)回答：： 答：法庭可以采取 B 種做法，即延期審理該案。理由是：刑事訴訟法規(guī)定，發(fā)現(xiàn)新的證據(jù)，需要補(bǔ)充調(diào)取新的證據(jù)時(shí)，法院可以決定延 期審理。 美國(guó)公民梁某娶 XX市東城區(qū)吳某為妻，婚后雙方居住于西城區(qū)，在海淀區(qū)辦理了獨(dú)資的電腦公司。梁某生性霸道，常在家對(duì)其妻吳某施虐