【正文】 帶責(zé)任 。 ? 法人工作人員 – 與法人的關(guān)系：勞動合同關(guān)系或雇傭合同關(guān)系 – 對外：以法人名義從事民事活動屬 委托代理 關(guān)系，須持授權(quán)委托書，否則可能構(gòu)成無權(quán)代理或者表見代理（ k4 49）（民通 43） ? 法人機關(guān)（法人的意思機關(guān)） – 根據(jù) 法律或法人章程的規(guī)定 產(chǎn)生的，設(shè)立于法人內(nèi)部的，不需特別委托授權(quán)就能夠?qū)ν獯?法人進(jìn)行民事活動的 個人或集體 – 與法人關(guān)系：是法人的組成部分，無獨立人格 – 對外：作為法人 代表 ，如無相反證據(jù)，法人機關(guān)的行為就是法人的行為（區(qū)別于法人內(nèi)部其他組織） ? 法定代表人（屬于法人機關(guān)） – 依照 法律或法人的組織章程的規(guī)定 ， 代表 法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人 （正職行政負(fù)責(zé)人） – 與法人的關(guān)系：可能存在也可能不存在勞動合同關(guān)系 – 對外： 不需特別委托授權(quán) ， 能夠代表 法人，其對外職務(wù)行為就是法人行為，后果歸于法人（民通 43）（ k50：內(nèi)部權(quán)限不得對抗善意第三人） – 法定代表人的責(zé)任：非職務(wù)行為；違反代表義務(wù)的行為（民通 49） ? 法人的分支機構(gòu) – 根據(jù)法人的意志在法人總部之外依法設(shè)立的法人分部，其活動范圍限于法人能力范圍內(nèi)（公司法 14） – 是法人的組成部分，行為后果最終由所屬法人承擔(dān) – 分類 ? 領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)：具有不同于所屬法人的依核準(zhǔn)登記的名稱，可以自己名義對外從事法律行為；可以成為獨立的訴訟主體；具有一定財產(chǎn)或經(jīng)費，可以先以自己的財產(chǎn)承擔(dān)責(zé)任 ? 未領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)：只能以法人的名義對外從事法律行為；只能以法人的名義起訴、應(yīng)訴；由其所屬法人承擔(dān)清償責(zé)任 – 區(qū)別于法人職能機構(gòu)：能夠獨立執(zhí)行法人職能 – 區(qū)別于法人創(chuàng)立或持股設(shè)立的新的法人組織：無獨立民事主體資格 第五節(jié) 法人的組織過程 ? 組織過程：法人的設(shè)立、組織變更和終止 ? 法人應(yīng)當(dāng)具備的條件（民通 37） ? 依法 成立 （條件合法、程序合法、組織合法） ? 有必要的財產(chǎn)和經(jīng)費或必要的經(jīng)費來源 ? 有自己的名稱、組織機構(gòu)和場所 ? 能夠獨立承擔(dān)民事責(zé)任 ? 法人的設(shè)立 – 設(shè)立與成立 ? 設(shè)立是一個過程，成立是法人設(shè)立成功的標(biāo)志（成果） ? 如果設(shè)立失敗，則法人不成立 – 設(shè)立原則（因法人類型及時代的不同而不同） ? 自由主義：設(shè)立無須具備一定形式（已基本放棄） ? 特許主義：專門頒布一項法律而設(shè)立 ? 許可主義（核準(zhǔn)主義） ：必須經(jīng)過行政機關(guān)的許可 ? 準(zhǔn)則主義 ：符合法定設(shè)立標(biāo)準(zhǔn)進(jìn)行登記即可設(shè)立 ? 強制主義：國家強制設(shè)立法人 – 我國法人的設(shè)立原則 ? 企業(yè)法人 –公司法人：原則上采嚴(yán)格準(zhǔn)則主義（公司法 6）；例外采許可主義 –非公司企業(yè)法人：采許可主義（企業(yè)法人登記管理條例 15） ? 機關(guān)法人：取決于憲法和相關(guān)國家機構(gòu)設(shè)置法的特別規(guī)定，采特許設(shè)立主義 ? 事業(yè)單位法人、社會團體法人：不需登記的，采特許設(shè)立主義；需要辦理登記的，采許可設(shè)立主義 – 我國法人的設(shè)立方式 ? 命令設(shè)立（機關(guān)法人） ? 公司的發(fā)起設(shè)立（公司法 78） ? 股份公司的募集設(shè)立（公司法 78） ? 捐助設(shè)立（基金會法人） – 法人設(shè)立的程序 ? 設(shè)立行為：企業(yè)法人的發(fā)起人依法訂立合同和章程，按照章程的規(guī)定認(rèn)購股份，并承擔(dān)籌辦事務(wù) ? 登記：不需登記的，設(shè)立時取得法人資格；需辦理登記的，完成登記手續(xù)時取得法人資格（ 注意 ：未取得營業(yè)執(zhí)照，不得以企業(yè)法人名義活動） ? 法人的章程：法人成員就法人整個活動范圍、組織機構(gòu)以及內(nèi)部成員之間的權(quán)利義務(wù)等問題所訂立的書面文件（民通 4絕對必要記載事項和任意記載事項 ） – 設(shè)立中的責(zé)任（公司法 90、 95） ? 法人的組織變更 – 合并 ? 吸收合并（兼并）： A和 B—A‘或 B’ ? 新設(shè)合并： A和 B—C ? 合并后的法人承擔(dān)原債權(quán)債務(wù) – 分立 ? 新設(shè)分立： A—B和 C ? 派生分立： A—A‘和 B ? 分立后的法人享有連帶債權(quán)，承擔(dān)連帶債務(wù) – 公司法人分立合并規(guī)則（公司法 173177；合同法 90） – 法人的變更：法人組織機構(gòu)、責(zé)任形式、性質(zhì)、活動范圍、財產(chǎn)、名稱、住所、隸屬關(guān)系等的變更 ? 法人的終止： – 法人喪失民事主體資格，不再具有民事權(quán)利能力與行為能力的一種狀態(tài) – 分離與合并可能導(dǎo)致終止，也可能不導(dǎo)致終止 – 法人終止的原因 ? 依法被撤銷：法人在存續(xù)期間內(nèi)，違反有關(guān)法律的強制性規(guī)定，依法被有權(quán)機關(guān)予以撤銷 ? 解散： –設(shè)立法人的目的已經(jīng)實現(xiàn)或者確定無法實現(xiàn) –因法人成員的共同意志 –因章程所規(guī)定的存續(xù)期屆滿或所規(guī)定的解散事由出現(xiàn) ? 依法宣告破產(chǎn)：企業(yè)法人在其全部資產(chǎn)不足以清償?shù)狡趥鶆?wù)的情況下，經(jīng)企業(yè)的法定代表人、主管部門或者企業(yè)法人的債權(quán)人等提出申請，由人民法院宣告企業(yè)法人破產(chǎn) ? 法人的分立合并 ? 其他原因 – 法人清算：法人在終止前，應(yīng)當(dāng)對其財產(chǎn)進(jìn)行清理，對債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行了結(jié)的行為 ? 依破產(chǎn)程序進(jìn)行的清算：法人在宣告破產(chǎn)以后，由主管機關(guān)或人民法院組織有關(guān)人員成立清算組織，依照破產(chǎn)程序進(jìn)行的清算 ? 非依破產(chǎn)程序進(jìn)行的清算：法人除因宣告破產(chǎn)而被解散外，應(yīng)按法律規(guī)定 (如民法、民事訴訟法等有關(guān)規(guī)定 )的其他程序而不按照破產(chǎn)程序進(jìn)行的清算 ? 清算組織：清算組織作為法人在清算期間的意思機關(guān)和執(zhí)行機構(gòu)；對內(nèi)清理財產(chǎn)、處理法人有關(guān)事務(wù)，對外代表法人了結(jié)債權(quán)債務(wù)、起訴和應(yīng)訴（以自己名義） – 注銷登記： 登記主管機關(guān)根據(jù)企業(yè)法人的申請，對符合終止條件的企業(yè)法人，依照法定程序消滅其法人資格的一種具體行政行為 ? 企業(yè)法人（民通 46） ? 公司法人（公司登記管理條例 43） ? 完成注銷登記并公告，此時法人人格最終消滅 法人組織過程中的民事能力及民事行為效力 ? 設(shè)立中的法人：在設(shè)立過程中，任何以法人名義從事的經(jīng)營（營業(yè)）行為肯定無效；但以其名義從事的設(shè)立行為可以是有效的（成立就有效，不成立由發(fā)起人 /設(shè)立人承擔(dān)） ? 法人成立后：成立后，以其名義可以從事任何法律、行政法規(guī)不禁止、限制的活動。 ? 清算法人：在清算開始到注銷前的清算期間，權(quán)利能力尚存但受到限制，只能從事與清算相關(guān)的活動，其余活動肯定無效。 ? 法人注銷：注銷后，喪失權(quán)利能力，以其名義從事的任何活動肯定無效。 ? 我國的合伙 – 個人合伙（民通）：“兩個以上公民按照協(xié)議，各自提供資金、實物、技術(shù)等，合伙經(jīng)營、共同勞動”（合伙合同） – 合伙企業(yè)（合伙企業(yè)法）：普通合伙、有限合伙（企業(yè)組織形式） – 非企業(yè)合伙組織（民辦非企業(yè)單位登記管理暫行條例）：非營利性普通合伙 ? 合伙（企業(yè)）：兩個以上的自然人、法人或者其他組織，根據(jù)合伙合同而共同出資、共同經(jīng)營，依照合同約定或者法律規(guī)定承擔(dān)責(zé)任的組織 – 其他組織：合法成立、有一定的組織機構(gòu)和財產(chǎn)、不具備法人資格（民訴 4民訴意見 40） – 合伙是其他組織的重要類型，得以自己的名義進(jìn)行民事活動 第八章 合伙 （合伙企業(yè)） ? 合伙的法律地位：有分歧，主流認(rèn)為構(gòu)成民事主體 – 人格的相對獨立性：擁有獨立于合伙人的字號；對外通過合伙人 /代表人從事民事活動 – 財產(chǎn)的相對獨立性：合伙財產(chǎn)為合伙人共同共有；與合伙人個人財產(chǎn)相分離 – 民事責(zé)任的相對獨立性：合伙債務(wù)首先用合伙的財產(chǎn)清償；合伙財產(chǎn)不足清償時，由合伙人承擔(dān)無限連帶責(zé)任 認(rèn)可合伙具有民事主體資格更符合社會的需要 ? 合伙的分類： – 企業(yè)型合伙與合同型合伙 – 民事合伙與商事合伙（大陸法系民商分立國家） – 普通合伙與有限合伙 – 顯名合伙與隱名合伙 普通合伙企業(yè) ? 由普通合伙人組成，合伙人對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任的組織（典型的合伙企業(yè)） – 依法登記：名稱中應(yīng)注明“普通合伙”（合伙企業(yè)法總則） – 對普通合伙人有資格限制（合伙企業(yè)法 3） ? 合伙財產(chǎn)：合伙人的出資、合伙企業(yè)積累的財產(chǎn) – 合伙人的出資：對最低注冊資本、出資形式和出資時間沒有要求 – 合伙財產(chǎn)為合伙人共同共有 ? 合伙債務(wù)：合伙事業(yè)經(jīng)營過程中，合伙企業(yè)以自己的名義對他人所負(fù)有的債務(wù) – 先以合伙企業(yè)的財產(chǎn)清償；合伙財產(chǎn)不足以清償時，各合伙人承擔(dān)無限連帶清償責(zé)任 – 對外無限連帶；對內(nèi)按份額分擔(dān) ? 合伙企業(yè)的內(nèi)部關(guān)系 – 一個重要特點是合伙人共同管理、共同經(jīng)營 – 事務(wù)執(zhí)行人：對外代表合伙，行為后果由全體合伙人承擔(dān) ? 不得對抗善意第三人 ? 義務(wù)與責(zé)任 – 合伙企業(yè)內(nèi)部的損益分配：合伙內(nèi)部的損益分配，直接關(guān)系到各合伙人的切身利益，所以其分配方法應(yīng)當(dāng)在合同中明確規(guī)定。通常情況下，各合伙人應(yīng)按其在合伙中出資份額的比例分享盈利和分擔(dān)虧損 – 合伙人對合伙企業(yè)的義務(wù) ? 競業(yè)禁止 ? 不得與本合伙企業(yè)進(jìn)行交易（有例外） ? 不得從事有損合伙企業(yè)的活動 ? 入伙：合伙成立后，非合伙人加入合伙成為合伙人 – 接受原合伙合同的基本內(nèi)容 – 經(jīng)全體合伙人的一致同意 – 簽訂書面入伙協(xié)議 – 辦理登記手續(xù) – 與其他合伙人通常享有一致的權(quán)利，承擔(dān)同樣的義務(wù) ? 退伙：合伙人脫離合伙關(guān)系，喪失合伙人的資格 – 法定退伙（合伙企業(yè)法 48）：法定事由出現(xiàn)即退伙 – 強制退伙（合伙企業(yè)法 49）：有程序要求 – 自愿退伙 ? 協(xié)議退伙 ? 聲明退伙 – 退伙結(jié)算 ? 合伙企業(yè)的終止（解散）：清算、破產(chǎn)、注銷登記 ? 特殊的普通合伙企業(yè)：設(shè)立、業(yè)務(wù)范圍、責(zé)任承擔(dān)方式 有限合伙企業(yè) ? 由普通合伙人和有限合伙人組成的合伙企業(yè) – 普通合伙人：負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任 – 有限合伙人：通常不負(fù)責(zé)合伙企業(yè)的經(jīng)營管理，僅以其認(rèn)繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務(wù)承擔(dān)有限責(zé)任 ? 與普通合伙企業(yè)的區(qū)別 – 有限合伙人的責(zé)任 – 合伙人人數(shù)限制 – 有限合伙人出資形式 – 有限合伙人的權(quán)利 – 有限合伙人的義務(wù) 第九章 國家 ? 國家的民事法律地位：法律未做規(guī)定 – 可以作為民事主體參與民事活動 – 國有財產(chǎn)的所有人、無主物的所有人、侵害國有財產(chǎn)要承擔(dān)民事責(zé)任 ? 國家的民事能力 – 某些民事能力為國家專有 – 由法律專門加以規(guī)定，受到其特殊政策目的的限制 – 國家從事民事活動大量地需要通過機關(guān)法人來進(jìn)行，此時就需要區(qū)別機關(guān)法人的行為和國家作為特殊主體的行為 隨堂測驗題目 2021年 7月廣東省韶關(guān)市發(fā)生洪水，甲為救助自家和鄰居被突襲而來的洪水圍困的財物，未經(jīng)過乙的同意，使用了乙的小船。事后，乙要求甲支付使用費，為預(yù)防甲逃脫，并扣留了甲的一輛摩托車。 問題：請分別分析甲、乙的行為的性質(zhì)？ 甲、乙、丙均為經(jīng)營長途客運業(yè)的專業(yè)戶，三人商定合伙經(jīng)營跑運輸，每人出資 20萬元入伙，同時甲提出其業(yè)務(wù)經(jīng)理丁善于管理，可以由丁以其管理才能入伙，不須繳納出資，乙、丙表示同意。四人一致同意由丁作為日常業(yè)務(wù)負(fù)責(zé)人。后甲因其他事項提出退伙，并放棄在合伙中的份額，乙、丙、丁表示同意。 3天后，丁在運輸中撞傷他人，須支付賠償費 60萬元，為此引起糾紛。請回答下列問題： （ 1）丁以其管理才能入伙是否有效？ （ 2）賠償費 60萬元應(yīng)該如何承擔(dān)？ 隨堂測驗題參考答案 ? 甲為了救助自家和鄰居家被洪水圍困的財物，而采取的使用乙的小船的行為屬于緊急避險行為，不構(gòu)成侵權(quán)。因為甲的行為沒有給乙造成任何損失，不構(gòu)成侵權(quán)行為，乙就不得索取任何費用，乙不具有要求甲支付使用費的請求權(quán)，所以乙擅自扣車的行為就不屬于自助行為，而當(dāng)然的屬于侵權(quán)行為。 ? 2（ 1）、有效。依照 《 民法通則 》 和 《 合伙企業(yè)法 》的規(guī)定，普通合伙合伙人可以以勞務(wù)出資。 ? 2（ 2）、由甲、乙、丙承擔(dān)無限連帶責(zé)任。退伙人只對合伙期間的債務(wù)負(fù)擔(dān)連帶責(zé)任，因為本案中甲已經(jīng)退伙，對退伙后產(chǎn)生的債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任。 ? 第一節(jié) 法律行為的概念 ? 第二節(jié) 法律行為的分類 第十章 法律行為制度概述 ? 薩維尼：行為人創(chuàng)設(shè)其意欲的法律關(guān)系而從事的意思表示行為 ? 王利明：民事主體旨在設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系，以意思表示為要素的行為 ? 法律行為的特征 – 民事主體實施的以發(fā)生民事法律后果為目的的行為 ? 民事法律后果：民事法律關(guān)系發(fā)生、變更、終止 – 以意思表示為核心（區(qū)別于事實行為，體現(xiàn)意思自治） ? 意思表示：向外部表明意欲發(fā)生一定私法上效果之意思的行為 – 可以產(chǎn)生一定的私法效果 ? 僅可以產(chǎn)生私法效果；非依法律規(guī)定，體現(xiàn)意思自治 – “合法性”：國家意志， 僅為效力判斷標(biāo)準(zhǔn) ，成立 第一節(jié) 法律行為的概念 ? 《 民法通則 》 的對應(yīng)概念：民事行為（不是民事法律行為） ? “民事法律行為”：公民或者法人設(shè)立、變更