【正文】 的是：贈與合同是諾成合同還是實踐合同。目前占主流的觀點認為贈與合同是諾成合同。諾成合同，是指以締約當事人意思表示一致為充分成立條件的合同，即一旦締約當事人的意思表示達成一致即告成立的合同。實踐合同，是指除當事人意思表示一致以外尚需交付標的物才能成立的合同。在這種合同中僅有當事人的合意，合同尚不能成立，還必須有一方實際交付標的物的行為或其他給付，才能成立合同關(guān)系。實踐中，大多數(shù)合同均為諾成合同，實踐合同僅限于法律規(guī)定的少數(shù)合同，如保管合同、自然人之間的借款合同。諾成合同與實踐合同的主要區(qū)別，在于二者成立的要件不同。諾成合同自當事人意思表示一致時即告成立，而實踐合同則除當事人達成合意之外，尚需交付標的物或完成其他給付才能成立和生效。贈與合同同其他合同一樣，經(jīng)過要約與承諾，在當事人雙方意思表示一致時即告成立，不必等待交付贈與物，故為諾成性合同。在諾成合同中，交付標的物或完成其他給付是當事人的合同義務(wù)，違反該義務(wù)便產(chǎn)生違約責任。而在實踐合同中，交付標的物或完成其他給付只是先合同義務(wù)，違反該義務(wù)不產(chǎn)生違約責任，可構(gòu)成締約過失責任。二、贈與合同的種類普通贈與合同。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性的贈與合同。經(jīng)過公正的贈與合同。有的贈與合同不僅以書面形式訂立，而且還由公證機關(guān)進行了合法有效地的證明。三、贈與合同中贈與人享有撤銷權(quán)根據(jù)我國合同法第一百八十六條關(guān)于“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。具有救災、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同，不適用前款規(guī)定”的規(guī)定，這就意味著除具有救災、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性的贈與合同和經(jīng)過公正的贈與合同之外的普通贈與合同，贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與。撤銷權(quán)的設(shè)定在于平衡當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。由于贈與合同確定為諾成合同，則相應(yīng)的加強了對受贈人的保護和對贈與人的約束，又因贈與合同系無償合同，如果對贈與人與受贈人給予同等保護，則會加重贈與人的負擔。因此從利益衡量角度出發(fā)，賦予贈與人相應(yīng)的撤銷權(quán)，以減輕贈與人的義務(wù)。按照法律規(guī)定，贈與合同成立生效后，在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前，贈與人可以任意地撤銷贈與，具有單方的任意性。四、贈與物交付后，贈與人是否也可以任意地撤銷合同?贈與物的交付標志著贈與合同予以履行，贈與物交付后，即表明贈與人履行了贈與義務(wù)，受贈人受領(lǐng)了贈與物，債務(wù)已經(jīng)按照約定履行，雙方之間的贈與權(quán)利義務(wù)隨之終止。根據(jù)誠信原則和維護社會生活的穩(wěn)定性的要求，贈與人不能反悔，無權(quán)要求受贈人返還贈與物。但由于贈與合同是贈與人將財物無償贈與他人，贈與人具有善意性，為保護該善意性和防止受贈人利用其特殊的地位對贈與人的有關(guān)利益實施惡意的侵害。我國《合同法》第一百九十二條規(guī)定：“受贈人有下列情形之一的，贈與人可以撤銷贈與：(一)嚴重侵害贈與人或者贈與人的近親屬。(二)對贈與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行。(三)不履行贈與合同約定的義務(wù)。贈與人的撤銷權(quán)，自知道或者應(yīng)當知道撤銷原因之日起一年內(nèi)行使”。第一百九十三條：“因受贈人的違法行為致使贈與人死亡或者喪失民事行為能力的，贈與人的繼承人或者法定代理人可以撤銷贈與”。贈與合同的撤銷篇十三贈與合同是我國新合同法規(guī)定的15種有名合同之一。在此之前,《民法通則》及其他民事法律沒有相應(yīng)的規(guī)定,司法實踐中處理贈與糾紛往往依據(jù)司法解釋,并把贈與合同看作實踐合同來處理,然而根據(jù)新合同法的立法精神,贈與合同應(yīng)為諾成合同,這對贈與人極為不利。因此,法律從利益平衡的角度賦予贈與人一定的撤銷權(quán)。贈與合同的性質(zhì)到底是實踐合同還是諾成合同對贈與合同的撤銷尤為重要。對此,各國立法有不同的規(guī)定。我國臺灣地區(qū)民法典第406條規(guī)定:“稱贈與者,謂當事人約定,一方以自己之財產(chǎn)無償給予他方,他方允受之契約?！钡聡⒎▏?、日本、意大利等國的民法典也有類似的規(guī)定。而《瑞士民法典》第242條規(guī)定:“贈與人向受贈人交付物品的,構(gòu)成已生效的贈與。不動產(chǎn)或者關(guān)于不動產(chǎn)的權(quán)利的贈與,辦理土地登記后生效。登記應(yīng)當以有效的贈與承諾為條件?！蔽覈罡呷嗣穹ㄔ骸蛾P(guān)于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國民法通則〉若干問題的意見(試行)》第128條中明確規(guī)定:“公民之間贈與關(guān)系的成立,以贈與物的交付為準。贈與房屋,如根據(jù)書面贈與合同辦理了過產(chǎn)手續(xù)的,應(yīng)當認定贈與關(guān)系成立。未辦理過戶手續(xù),但贈與人根據(jù)書面合同已將產(chǎn)權(quán)證交于受贈人,受贈人根據(jù)贈與合同占有、使用該房屋的,可以認定贈與有效,但應(yīng)令其補辦過戶手續(xù)?！睆纳鲜龈鲊偷貐^(qū)的規(guī)定可以看出,只有《瑞士民法典》和我國《民法通則》的司法解釋是把贈與合同看作實踐合同處理的。然而我國新合同法第185條則這樣規(guī)定:“贈與合同是贈與人將自己的財產(chǎn)無償給予受贈人,受贈人表示接受贈與的合同?！焙茱@然,這里把贈與合同規(guī)定為諾成合同,同時保持與各國立法相一致。在過去,把贈與合同看作實踐合同處理時,對贈與人十分有利,因為贈與人在交付贈與物之前贈與合同并未成立,更沒有生效,當然可以說話不算數(shù),也不承擔任何法律責任。但是對受贈人而言卻十分有害。因為受贈人作出的接受贈與的意思表示及其因信賴贈與而付出的有關(guān)經(jīng)濟費用都可能因贈與人的不履約行為而落空 [1],這既損害了受贈人的利益,也有悖于誠實信用原則的要求。而新合同法把贈與合同規(guī)定為諾成合同時,則意味著,只要贈與人和受贈人就贈與標的物之事達成一致意見,贈與合同就成立并生效,贈與人必須受到合同的約束。這樣從表面上看,似乎符合英美法的“禁反言”及大陸法上的“言出如法”“,承諾必須遵守”的法律理念,但是實際上只對受贈人有利,而對贈與人不公平。因為贈與合同是典型的無償合同,只有贈與人負有向受贈人給付約定的贈與標的物的義務(wù),而受贈人不負有承擔對待給付的義務(wù)。即使在附負擔的贈與中,受贈人履行所負擔的義務(wù)也不是贈與人履行義務(wù)之對價 [2]。這與有償合同中各主體地位具有互換性且主體間相互支付對價,法律只需賦予各個主體基于自由意思形成的合意以拘束力即可實現(xiàn)主體間的利益平衡相比,不符合交易公平,不符合正義,亦不符合人性 [3]。所以,為了保護贈與人的利益,從利益平衡的角度和公平原則出發(fā),現(xiàn)代世界上諸多國家的立法例中都賦予贈與人與受贈人達成合意后法定要件實現(xiàn)前以悔約權(quán),使贈與人不致因情緒沖動,思慮欠周,貿(mào)然應(yīng)允將不動產(chǎn)等價值貴重物品無償給付他人,即受法律上的約束,遭受財產(chǎn)上的不利益 [4]。我國合同法即采取世界上大多數(shù)國家通行的做法,在規(guī)定贈與合同為諾成合同的同時,依據(jù)公平原則,允許贈與人在符合條件時享有撤銷贈與合同的權(quán)利,以使贈與合同雙方當事人的利益達到平衡,維護法律的公平和正義。贈與合同的撤銷是指贈與人及其他撤銷權(quán)人在合同有效成立后,依照法律規(guī)定行使撤銷權(quán),使合同歸于無效的行為。一般可分為兩種,即任意撤銷和法定撤銷。而贈與合同的任意撤銷則是指贈與合同成立后,贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前,贈與人可以根據(jù)自己的意思不再為贈與行為。法律規(guī)定贈與的任意撤銷,源于贈與的無償行為。尤其是有的贈與合同的訂立,是因一時情感因素而欠考慮,如果絕對不允許贈與人撤銷,則對贈與人太過苛刻,也有失公允。所以大陸法系各國和地區(qū)民法典普遍許可贈與人在贈與合同成立后可撤銷贈與。我國《合同法》第186條第1款也規(guī)定:“贈與人在贈與財產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移之前可以撤銷贈與?！比欢?如果對贈與人的撤銷贈與不加任何限制,則等于贈與合同無任何拘束力,這不符合誠信原則的要求,對受贈人有失公平。所以對于贈與人的任意撤銷必須加以一定的限制。比如,我國臺灣地區(qū)民法典第408條第2款規(guī)定:“前項規(guī)定,于經(jīng)公證之贈與,或為履行道德上義務(wù)而為贈與者,不適用之?！倍覈逗贤ā返?86條第2款則規(guī)定:“具有救災、扶貧等社會公益、道德義務(wù)性質(zhì)的贈與合同或者經(jīng)過公證的贈與合同,不適用前款規(guī)定。”由此可見,贈與合同的任意撤銷除了以贈與合同完全成立生效為前提 [5]外,還必須符合以下條件:(一)贈與財產(chǎn)的所有權(quán)尚未轉(zhuǎn)移給受贈人。贈與合同的任意撤銷在時間上有嚴格的限制,只限于贈與合同履行完畢之前,即贈與的財產(chǎn)權(quán)利沒有轉(zhuǎn)移之前。至于財產(chǎn)所有權(quán)的轉(zhuǎn)移時間,因財產(chǎn)是動產(chǎn)或不動產(chǎn)而有所不同。一般而言,在我國動產(chǎn)以交付時起權(quán)利轉(zhuǎn)移,不動產(chǎn)或者其他應(yīng)當依法辦理登記等手續(xù)的價值較大的動產(chǎn)(如船舶、車輛等),只有在依法辦理了登記等手續(xù)后,才發(fā)生財產(chǎn)權(quán)利的轉(zhuǎn)移。動產(chǎn)交付以后,不動產(chǎn)依法辦理登記等手續(xù)后贈與財產(chǎn)的權(quán)利歸受贈人享有,贈與合同就履行完畢,贈與人和受贈人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系立即消滅,贈與人不能再行撤銷。