【文章內容簡介】 用或者作相近似的使用，致使與他人知名商品發(fā)生混淆。擅自使用是指未經所有權人的許可而自行使用其知名商品的名稱、包裝、裝潢。這是構成違反本條規(guī)定的不正當競爭行為的要件之一。本條對不正當?shù)乩盟酥唐返拿Q、包裝、裝潢從事市場交易的行為規(guī)定了兩種情況。一是擅自使用他人知名商品的名稱、包裝、裝潢，即作相同使用。這種情況是指商品名稱、包裝、裝潢的文字、圖形、記號、外觀形狀及其排列組合與他人知名商品的名稱、包裝、裝潢完全相同而言。經營者采用這種不正當手段從事市場交易不言而喻要與他人知名商品發(fā)生混淆。因此，只要認定使用的商品名稱、包裝、裝潢與知名商品特有的完全相同，違法行為即已構成。另一種情況是使用與知名商品的名稱、包裝、裝潢相近似的名稱、包裝、裝潢。近似是指對知名商品的名稱、包裝、裝潢加以無礙大體的改變，沿襲其主要部分，致使與知名商品發(fā)生混淆，使購買者發(fā)生誤認。主要部分是指商品名稱、包裝、裝潢最顯著、最醒目、最易引起購買者注意的部分。判斷是否作近似使用，須分析在客觀上是否會使購買者施以普通的注意力有發(fā)生誤認的可能，因而應通體觀察、綜合比較其主要部分，并考量一般的人用普通注意力是否足以發(fā)生混淆、誤認而認定，不能以專家的注意結論作為衡量是否近似使用的標準。3．擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品。在市場交易活動中，企業(yè)名稱或者姓名是經營者的營業(yè)標志，是區(qū)別商品或服務來源的標志。企業(yè)名稱或者姓名體現(xiàn)了經營者通過付出努力和資本獲得的無形財產，保護企業(yè)名稱或者姓名主要是保護附于企業(yè)名稱或者姓名中的商業(yè)信譽。1991年，經國務院批準由國家工商局發(fā)布的《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》已確立了企業(yè)名稱專用權的確認制度。1993年2月，七屆全國人大常委會通過公布的《產品質量法》，也從產品質量管理的角度規(guī)定了生產者、銷售者不得偽造或者冒用他人的廠名。但就冒用他人的廠名而言，其本質上并不是產品質量問題，而是盜用他人的商業(yè)信譽問題，屬于典型的不正當競爭行為，產品質量違法是這種不正當競爭行為的一種從屬性質。本條該項規(guī)定則是為制止在市場交易中利用他人的企業(yè)名稱或者姓名的不正當競爭提供了法律依據(jù)。依據(jù)本條規(guī)定，經營者凡未經他人許可而在市場交易中使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引人誤認為是他人的商品的，均構成采用不正當手段從事市場交易的行為。這里的企業(yè)名稱或者姓名，包括了各種所有制形式的企業(yè)的名稱，各種組織形式的企業(yè)的名稱，同時也包括了個體工商戶和從事生產經營活動的事業(yè)單位的名稱。其中姓名還包括了無名稱字號的個體工商戶、個人合伙的投資者在市場交易中使用的自己的姓名。4．在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質量標志，偽造產地，對商品質量作引人誤解的虛假表示。這類不正當競爭行為與本條前三項行為不同，它并不侵犯哪個特定經營者的知識產權，它或者虛構事實，或者隱瞞事實真相，是對商品的質量、信譽作引人誤解的虛假表示的欺詐**易行為。這類不正當競爭行為又包括三種情況：第一，在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質量標志。認證標志是質量認證機構準許經其認證產品質量合格的企業(yè)在產品或者其包裝上使用的質量標志。《產品質量法》第九條第二款規(guī)定：“國家參照國際先進的產品標準和技術要求，推行產品質量認證制度。企業(yè)根據(jù)自愿原則可以向國務院產品質量監(jiān)督管理部門或者國務院產品質量監(jiān)督管理部門授權的部門認可的認證機構申請產品質量認證。經認證合格的，由認證機構頒發(fā)質量認證證書，準許企業(yè)在產品或者其包裝上使用產品質量認證標志?！蔽磳嵭挟a品質量認證制度的產品，經營者在產品或其包裝上編造認證標志；未向產品質量認證機構申請認證，或者雖申請但經認證不合格的產品，經營者擅自使用認證標志等行為，均屬于偽造或者冒用認證標志。名優(yōu)標志是經國際或國內有關機構或社會組織評定為名優(yōu)產品而發(fā)給經營者的一種質量榮譽標志。凡未組織評比名優(yōu)的產品；或者雖組織評比名優(yōu)的產品，但經營者未參加或參加而未被評為名優(yōu)產品的；或者被取消名優(yōu)產品稱號的，經營者擅自編造、使用名優(yōu)標志，以及級別低的名優(yōu)產品冒用級別高的名優(yōu)標志的，均為偽造或者冒用名優(yōu)標志的行為。《產品質量法》規(guī)定，生產者、銷售者不得偽造或冒用認證標志、名優(yōu)標志等質量標志。本條所規(guī)范的“在商品上偽造或者冒用認證標志、名優(yōu)標志等質量標志”的行為與《產品質量法》規(guī)范的是同種行為，由于該行為損害競爭對手和消費者，所以本法也從制止不正當競爭角度予以規(guī)范。第二，偽造產地。商品的產地是指商品的加工、制造地或商品生產者的所在地。商品的品質常常與其產地的地理氣候特點、技術優(yōu)勢、地區(qū)信譽等聯(lián)系在一起，有的地區(qū)出產的商品有較好的或特殊的品質、性能，有的地區(qū)有普遍較好的技術優(yōu)勢，有的地區(qū)有普遍較好的商業(yè)信譽。因而有的經營者為提高其商品聲譽，隱匿其商品真實的產地，在商品上標注為信譽、技術較好的產地。這種在商品上不標真實產地，而標注虛假產地的行為，即為本條規(guī)定的偽造產地的不正當競爭行為?！懂a品質量法》對此也規(guī)定，生產者、銷售者不得偽造產地，不得偽造廠址。第三，對商品質量作引人誤解的虛假表示。這是指對反應商品質量的各種因素作不真實的標注，使消費者和用戶無法了解商品的真實情況，從而發(fā)生誤認、誤購的行為?！懂a品質量法》對產品或者其包裝上的標識有明確的要求，該法第十五條規(guī)定：“產品或者其包裝上的標識應當符合下列要求：（一）有產品質量檢驗合格證明；（二）有中文標明的產品名稱、生產廠廠名和廠址；（三）根據(jù)產品的特點和使用要求，需要標明產品規(guī)格、等級、所含主要成分的名稱和含量的，相應予以標明；（四）限期使用的產品，標明生產日期和安全使用期或者失效日期；（五）使用不當，容易造成產品本身損壞或者可能危及人身、財產安全的產品，有警示標志或者中文警示說明?！边`反該法規(guī)定對產品質量作虛假標注，亦違反《反不正當競爭法》第五條的規(guī)定，構成不正當競爭行為。這種不正當競爭行為包括：在商品或其包裝上依法應當標明的內容或者依商品的特點和使用要求應當標明或說明的內容，未予標明或說明，引人誤解的行為；在商品或其包裝上對商品的品質、制作成分、性能、用途、生產日期、有效期限等作不真實的標注，欺騙、誤導消費者和用戶購買的行為。消費者和用戶在很大程度上是通過商品或者其包裝上的標簽、標注等商品標識來判斷、選擇商品的，經營者在商品或者其包裝上對質量作虛假的或令人誤解的表示，不僅直接損害消費者利益，也擴大了自己商品的市場占有量，比其它誠實經營者占到了“便宜”，因而也損害競爭對手的利益。所以本法將其納入規(guī)范。第六條公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經營者，不得限定他人購買其指定的經營者的商品，以排擠其他經營者的公平競爭?！册屃x〕本條是對公用企業(yè)及其他依法具有獨占地位的經營者實施限制競爭行為的規(guī)定。該條所指的行為的主體分為兩種：1．公用企業(yè)。一般指其商品或服務涉及城鄉(xiāng)人民群眾基本的物質生活需要的一些行業(yè)。公用企業(yè)的范圍究竟有多大，目前有關法律法規(guī)沒有明確的規(guī)定，通常認為，公用企業(yè)包括電力、自來水、熱水、煤氣、通訊、公共交通等領域。這些行業(yè)的突出特點是，它屬于基礎工業(yè)，無論是人民群眾的日常生活，還是社會經濟中的生產活動，都是不可缺少的。離開了這些公用企業(yè)提供的商品或服務，人民群眾就無法維持正常的生活，社會生產秩序和工作秩序就會遭受重大影響，甚至無法進行。也可以說，這些領域的商品或服務是生產、生活最基本的要素，任何人也離不開的。在我國，這些與人民群眾生活密切相關的行業(yè)，在舊的計劃經濟體制下，有一部分屬于事業(yè)單位，有一部分是實行企業(yè)化經營的。不管哪種形式，都屬于國家控制的產業(yè)。事實上，一方面，這些行業(yè)關系到國計民生，投資大，收益低，只能由國家經營；另一方面，這些基礎產業(yè)的相對集中，能保證資源在國家的控制下合理利用，避免不必要的浪費。而在經濟體制改革之后，公用事業(yè)這一領域中，主導地位仍然是國家控制的，但也放開了一小部分，如交通。目前，這一領域基本上是實行企業(yè)化管理和經營，所有從事這些公用事業(yè)的經營者，都必須依法登記，取得合法的經營資格。2．其他依法具有獨占地位的經營者。獨占即為壟斷。是指在特定的市場上，一個經營者處于無競爭的狀態(tài)，或取得了壓倒性地位和排除競爭的能力，也指兩個以上經營者不進行價格競爭，在它們對外的關系上具有了上述地位和能力。企業(yè)達到什么條件才構成壟斷，各國對此的規(guī)定不完全一致。臺灣《公平交易法》第五條規(guī)定：“本法所稱獨占，謂事業(yè)在特定市場處于無競爭狀態(tài)，或具有壓倒性地位，可排除競爭之能力者。二以上事業(yè)，實際上不為價格之競爭，而其全體之對外關系，具有前項規(guī)定之情形，視為獨占?！豹氄际聵I(yè)由公平交易委員會認定并定期公告。根據(jù)事業(yè)在特定市場的占有率、商品或服務在特定市場中時間、空間的替代可能性，事業(yè)影響特定市場價格的能力，商品或服務的輸入、輸出情況，其它事業(yè)加入特定市場有無不易克服的困難等因素來判定事業(yè)是否為獨占。該法的施行細則還規(guī)定，如果事業(yè)不具有該種情形的，不列入獨占事業(yè)認定范圍：一事業(yè)在特定市場占有率達1/2；二事業(yè)在特定市場占有率達2/3；三事業(yè)在特定市場占有率達??？根據(jù)這些規(guī)定，可以確定一個企業(yè)是否在某一特定的市場處于獨占地位。在美國，一個企業(yè)達到什么狀態(tài)才構成壟斷，其標準是由反托拉斯機關和法院在長期的實踐中總結出來的，最重要的標準是該企業(yè)的市場占有份額，在多數(shù)案件中，只要企業(yè)的市場份額超過70％，就可能被法院判定為具有壟斷性的市場支配地位。不過，這個判定標準并非一成不變的，而是根據(jù)不同時期的市場變化情況來確定的。在我國，判定一個企業(yè)是否在某特定市場占有獨占地位，這由即將制定的《反壟斷法》來加以解決。從目前的情況看，由國務院作出的規(guī)范性文件來規(guī)定某一特定領域某特定產品只能由某一企業(yè)或少數(shù)幾個企業(yè)生產經營的，在這種情況下，該企業(yè)即具有了獨占的地位。但是，像我國的煙草專賣制度，不屬于本條所指的獨占。因為，獨占是指某個或幾個企業(yè)的獨占，而不是指行業(yè)性壟斷。如何對待這種由國家控制所形成的壟斷，應在《反壟斷法》中予以明確。本條所要解決的問題，并不是對企業(yè)獨占的禁止，而是禁止公用企業(yè)或依法具有獨占地位的經營者利用本身特殊優(yōu)勢地位和身份，實施限制他人競爭的行為。這種限制競爭的行為表現(xiàn)為：限定他人購買其指定的經營者的商品。即規(guī)定用戶和消費者購買某種特定的商品時，只能購買它指定的某經營者生產的商品。（1）公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經營者之所以要實施這種行為，往往是因為與被指定的經營者有某種利益上的關系。如被指定產品的經營者是其下屬的企業(yè)，或能從被指定的企業(yè)中得到某種好處。（2）公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經營者之所以有條件實施這種行為，主要是由于其本身提供的商品或服務是人所共需的，或者是十分緊俏的，他人不得不從這里購買商品或接受服務。而在大多數(shù)情況下，被指定的商品與這些公用企業(yè)或獨占經營者的商品或服務有直接聯(lián)系。否則，用戶和消費者也不可能被迫購買指定的商品。如煤氣公司提供煤氣，在安裝煤氣管道時，強制用戶和消費者必須購買某企業(yè)生產的燃氣具，而燃氣具是使用煤氣的工具。（3）限定他人購買某種商品，往往以某種正當理由為借口，如這些企業(yè)的商品質量好，符合使用要求等。（4）實施這種行為的手段，一般是以停止其產品供應、削減產品供應作為威脅手段，使他人被迫接受其條件?！斗床徽敻偁幏ā分砸?guī)定公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經營者不得限定他人購買其指定的經營者的商品，主要是因為這種行為妨礙了市場的公平競爭和用戶、消費者的自由選擇權。在正常的市場機制下，所有的商品經營者的地位是平等的，它們應具有均等的機會進入市場，參與競爭，任何人為的限制或排斥行為，都會阻礙這種公平競爭。同時，對于進入市場從事購買行為的用戶和消費者來說，他們應具有充分的選擇權，他人不得加以干涉。因此，指定用戶和消費者購買某企業(yè)的商品，使得生產同種商品的其他經營者則被完全排斥在這一特定的市場之外，更談不上開展競爭了。而廣大的用戶和消費者則出于不得已，只能違背其意愿購買該商品。本條的規(guī)定對于阻止某些單位利用特殊的市場地位阻礙公平競爭以及保護用戶、消費者的合法權益具有重要意義。第七條政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限定他人購買其指定的經營者的商品，限制其他經營者正當?shù)慕洜I活動。政府及其所屬部門不得濫用行政權力，限制外地商品進入本地市場，或者本地商品流向外地市場?！册屃x〕本條是關于禁止政府機關濫用行政權力限制正常的市場競爭的規(guī)定。本條包括兩款，為便于闡述和理解起見，分別予以說明。（一）關于前款規(guī)定的解釋 本款規(guī)定有以下要件：1．行為主體方面。本款所禁止的主體不是經營者，而是政府機關，包括政府及所屬部門。雖然本款沒有明確規(guī)定政府的級別，但其所指的范圍是清楚的，即地方各級政府，包括省級以下各級人民政府。而政府所屬部門的范圍，則包括中央及地方各級人民政府的所屬部門。通過《反不正當競爭法》規(guī)范政府及其所屬部門的行為，是我國反不正當競爭立法的一大特點。一般的此類立法，只限于規(guī)范經營者的行為。但由于我國正處于新舊體制轉軌的變革時期，政府徹底轉變職能，企業(yè)真正轉換經營機制，還有待于不斷深化改革的艱苦實踐。從近年來的情況看，一些地方政府，一些政府部門從地區(qū)和部門的利益出發(fā)，利用行政手段限制市場競爭，或者說制造不公平競爭的問題日益嚴重。為此，國務院曾多次下文，禁止地方封鎖和限制商品正常流通。然而，這類問題仍時有發(fā)生?？紤]到這類行為對市場公平競爭的嚴重危害性，以及其客觀存在的長期性，《反不正當競爭法》在規(guī)定經營者各種不正當競爭行為的同時，將政府及所屬部門濫用行政權力限制市場競爭的行為納入了其中。2．行為本身方面。又有行為本身方面的主觀表現(xiàn)和客觀表現(xiàn)之分。（1）在主觀表現(xiàn)上，首先是政府及所屬部門濫用行政權力。根據(jù)我國憲法規(guī)定，國家的行政權由國家行政機關行使。從依法行政的社會主義法制要求出發(fā)，行政權必須依法行使。但不能回避這樣一項現(xiàn)實情況：我國的立法工作雖已取得巨大的成績，但完善的行政法體系還未能真正建立，所以目前要求一切行政管理活動均必須有法律作根據(jù)，實際上是辦不到的。行政文件仍然是行政管理的重要依據(jù)。按照我國行政法法理，行使行政權力，一要符合合法原則，二要符合合理原則。其主要涵義是：凡法律有明確規(guī)定的，必須依法行政；凡法律規(guī)定比較原則或行政機關享有較大自由裁量權的，應在法律規(guī)定的范圍內，合理地行使權利，不得違反法律的原則精神；凡法律無規(guī)定的，行使