【文章內容簡介】 人身份，也不明示或暗示是為被代理人利益進展活動，外人也無法知曉(zhīxiǎo)代理人是為被代理人利益從事活動這一事實。 大陸法系一般將委托代理分為兩種情況，即直接代理和間接代理。,第三十二頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,第一，直接代理。它指代理人為了被代理人的利益，并以被代理人的名義與第三人從事活動，其法律后果直接歸屬于被代理人。 這種情況下，不僅代理人明確公開被代理人的身份，即便通過一定方式說明或暗示存在著被代理人的，也視為直接代理，由被代理人完全承擔代理行為后果。如我國一些進出口公司在代理被代理人與國外商進展貿易時，代理人一般(yībān)寫上“代表本人〞樣，讓對方知道他的代理人身份，但并不詳細公開本人是誰。,第三十三頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,第二，間接代理，它是指代理人為了被代理人的利益，以自己的名義與第三人從事活動，第三人完全不知道背后存在著代理關系，其代理后果間接地歸屬于被代理人。如甲受乙委托購置某物(mǒu w249。)，在與商場的買賣關系中，甲始終以自己名義從事活動，商場無法得知其內部的委托關系，這種情形是否可歸于代理? 不公開被代理人身份的代理情形，在現(xiàn)實生活中，最常見的表現(xiàn)形式是行紀，但也不排除非行紀人隱去代理人身份而直接以自己名義與第三人從事活動的情況出現(xiàn)。,第三十四頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,?德國商法典?第383條把行紀人定義為“以自己的名義為委托人購置或銷售貨物、有價證券，并以其作為職業(yè)性經營的人〞?，F(xiàn)實生活中的信托商店、寄賣(買)店以及我國外貿代理制度均屬于行紀的范疇(f224。nch243。u)。行紀的法律后果歸屬一般通過受托人和委托人之間的一項轉移有關法律后果的合同加以確定。 行紀實際上包括了三層關系： ①委托人和行紀商之間的委托關系； ②行紀商和第三人之間買賣關系； ③行紀商和委托人轉移行為后果的合同。,第三十五頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,我國?民法通那么?第63條第2款規(guī)定：“代理人在代理權限內，以被代理人名義施行民事法律行為。〞將代理人行為限定在必須“以被代理人名義〞，即完全公開被代理人身份。故學者認為，我國只成認直接代理，而不包括(bāoku242。)間接代理。,第三十六頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,我國?合同法?第二十二章設專章規(guī)定了行紀制度?？紤]到行紀合同和委托合同的關系，在適用法律時，應將行紀合同作為委托合同的一種特殊情形(q237。ng xing)。根據?合同法?第414條，行紀是特指行紀人，如信托商店、寄賣商店、外貿公司等，以自己名義為委托人專門從事貿易活動，而非其他一般事務所形成的委托關系。其法律規(guī)定應依“特殊條款優(yōu)先于一般條款〞規(guī)那么加以適用，即優(yōu)先適用行紀合同的規(guī)定，只有在行紀合同未規(guī)定的情況下，依?合同法?第423條，“本章沒有規(guī)定的，適用委托合同的有關規(guī)定〞。對于其他的第三人不知情而代理人以自己名義所從事的非貿易代理活動應適用委托合同的有關規(guī)定。,第三十七頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,【案例】 甲建筑公司為承建某項建立工程，委托乙物資公司購置2000噸鋼材，乙物資公司以自己的名義(m237。ngy236。)與丙鋼鐵公司簽訂了一份買賣合同，合同中注明乙公司為甲建筑公司購置，由丙鋼鐵公司直接向甲建筑公司發(fā)貨，貨到后10日內付清全部貨款。此后，丙鋼鐵公司按照約定的時間向甲發(fā)出了合同中約定型號、規(guī)格的鋼材2000噸，同時告知甲支付貨款。由于此時鋼材價格回落，甲建筑公司以該合同非其所簽訂為由回絕收貨，并告知丙應向乙索要貨款。丙鋼鐵公司要求乙履行合同，乙公司那么以該合同應由甲履行為由加以回絕。由于協(xié)商未果，丙鋼鐵公司訴諸法院，要求甲履行合同，承受鋼材，并支付貨款。 本案涉及受托人以自己的名義與第三人訂立的合同的效力。我們認為，甲公司應當履行乙公司與丙公司訂立的合同，承受丙公司發(fā)來的鋼材，并支付貨款。,第三十八頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,受托人為委托人辦理的委托事務(sh236。w249。)，可以是法律行為也可以是事實行為。在委托事務(sh236。w249。)為法律行為時，受托人一般是以委托人的名義與第三人訂立合同的，但委托人也可以自己的名義與第三人訂立合同。受托人以委托人的名義與第三人訂立合同的，發(fā)生直接代理，委托人為該合同的當事人，直接享受合同權利和負擔合同義務。而在受托人以自己的名義與第三人訂立合同時，那么屬于間接代理，對此種情況下的合同是否約束委托人有不同的規(guī)定。?合同法?第402條規(guī)定：“受托人以自己的名義，在委托人的受權范圍內與第三人訂立的合同，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系的，該合同直接約束委托人和第三人，但有確切證據證明該合同只約束受托人和第三人的除外。〞根據這一規(guī)定，受托人以自己的名義在受權范圍內與第三人訂立合同的，第三人在訂立合同時知道受托人與委托人之間的代理關系，委托人就自動介入該合同，委托人直接享受合同權利并負擔合同義務；但是假設有確切證據證明該合同只約束受托人與第三人的，那么該合同對委托人沒有約束力，委托人不能直接享有合同權利，也不負擔合同義務。,第三十九頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,不公開本人身份代理中的介入權、選擇權和抗辯權 不公開本人身份代理中，代理人以自己名義從事活動，第三人無法知曉存在于幕后的被代理人而與代理人進展交易，隨之產生的后果自然由代理人承擔。但代理人的行為是受被代理人的委托而作出，最終也是為了滿足被代理人需要，所以完全將被代理人拋在合同關系之外，對被代理人或第三人利益的保護均是不完備的，也不利于簡化社會關系，及時、迅速了結交易。 我國合同法在借鑒英美法系代理概念的同時，也規(guī)定了這些例外情形。詳細(xi225。ngx236。)講，主要有三種例外，即被代理人的介入權、第三人的選擇權、被代理人或第三人的抗辯權。,第四十頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,被代理人的介入權 被代理人原那么上在任何情況下均可以行使介入權，一旦行使介入權，其法律地位與顯名代理及隱名代理中的被代理人一樣。但存在著兩種例外，被代理人不能行使介入權。 第一，未被披露的被代理人行使介入權與合同中的明示或默示條款相抵觸的。 第二，第三人是基于信賴代理人的人身因素而與其締約的。 假設一概允許被代理人直接介入，行使合同權利，實際上是置第三人于不顧，剝奪了他選擇合同當事人的自由。所以，當代理人的身份構成第三人訂立(d236。ngl236。)合同的根底時，應當限制被代理人的介入權。詳細說有兩種情況： 〔1〕積極意義上的限制 〔2〕消極意義上的限制,第四十一頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,第三人的選擇權 英美法系認為，被代理人享有介入權，與之對應，第三人在得知(d233。 zhī)被代理人身份以后可以享有選擇權，既可以要求代理人承擔責任，也可以要求被代理人承擔責任，但在選定之后，不得變更。第三人行使選擇權的結果，只能要求代理人或被代理人承擔責任，而不能要求他們承擔連帶責任，并且決定以后就不能更改。,第四十二頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,第三人和被代理人的抗辯權 我國?合同法?第403條第3款規(guī)定：“委托人行使受托人對第三人的權利時，第三人可以向委托人主張其對受托人的抗辯。第三人選定委托人作為其相對人的，委托人可以向第三人主張其對受托人的抗辯以及受托人對第三人的抗辯。〞 抗辯——可以對抗對方懇求的正當理由，可能是一種客觀事實，亦可能是一種權利?？陀^事實如合同不成立、合同未生效、訴訟時效已過等，由于存在這些事實，懇求人無權要求對方履行義務，在懇求人提出要求時，對方當事人可提出這些事實予以抗辯。權利如不安(b249。 ān)抗辯權、同時履行抗辯權、先訴抗辯權等，懇求人雖存在合法的懇求履行的權利，但對方當事人可以這些抗辯權為抵消，回絕履行自己的義務而不失合法性。,第四十三頁，共六十七頁。,3.2 委托合同,【案例】 委托人甲家用電器公司(以下簡稱被告)委托乙貿易代理公司(以下簡稱受托人)與丙貿易公司(以下簡稱原告)訂立電器銷售合同。雙方當事人在委托合同中約定：“受托人在與第三人訂立家用電器銷售合同時，應當以受托人名義簽訂；在發(fā)生受托人與第三人之間的糾紛時，在任何情況下，應領先由受托人向第三人承擔責任，然后再根據委托人應當承擔的責任，由委托人向受托人承擔責任。〞在合同簽訂后，受托人便按照委托合同的約定，以自己的名義與原告訂立了電器銷售合同。但是，由于委托人沒有向受托人交貨，因此受托人不能按照買賣合同向原告交貨。原告遂以受托人不履行合同為由，要求受托人履行合同并賠償損失。受托人指出，自己是為被告作外貿代理，由于委托人未依約向其交貨，因此亦無法向其交貨。原告遂要求被告履行合同并賠償損失，并訴諸法院。但被告回絕賠償，其所持的主要理由是：第一(d236。yī)，委托人以其自己的名義與第三人簽訂貨物銷售合同，并且在訂立合同時，原告并不知道被告與受托人之間的代理關系，因此該合同只能約束受托人與原告，被告與原告之間沒有直接的權利和義務關系，原告不能直接要求被告履行合同和賠償損失。第二，在被告與委托人之間的委托合同中也明確規(guī)定，在發(fā)生受托人與第三人之間的糾紛時，應由受托人先行承擔責任，因此，被告有權回絕原告的訴訟懇求。,第四十四頁，共六十七頁。,3.2 委