【文章內(nèi)容簡介】 證是： 自然在人的內(nèi)心范疇中具有約束力，但在人的行為中卻不是永遠(yuǎn)具有約束力自然法是永恒不變的：如正義、報(bào)恩、節(jié)制、公道才是合乎自然法，永恒不變的 3 自然法所要求的只是努力，努力踐行這些自然法則的人就是實(shí)現(xiàn)了正義 自然法與民約法的區(qū)別： 來源不同：人類理性vs主權(quán)者的意志 表現(xiàn)形式不同：道德原則vs法律文件 實(shí)施方式不同：憑借理性保障實(shí)施vs國家強(qiáng)制力保證實(shí)施二、國家的起源和本質(zhì) “權(quán)利的相互轉(zhuǎn)讓就是人們所謂的契約” 國家起源于社會(huì)契約，國家是在人們轉(zhuǎn)讓權(quán)利、訂立契約的基礎(chǔ)上產(chǎn)生的，目的是對(duì)外抵御侵略，對(duì)內(nèi)謀求和平國家本質(zhì)取決于社會(huì)契約，國家“就是一大群人相互訂立信約，每個(gè)人都對(duì)它的行為授權(quán)，以便使它能按照有利于大家的和平與共同防衛(wèi)的方式運(yùn)用全體的力量和手段的一個(gè)人格”。三、君主主權(quán)論和君主制四、“法律，普遍說來都不是建議，而是命令，也不是任何一個(gè)人對(duì)任何另外一個(gè)人的命令，而是專對(duì)原先有義務(wù)服從的人民發(fā)布的那種人的命令；至于國法則是加上了發(fā)布命令的人的名稱?！薄?以上均選自《利維坦》 4 洛克（1632—1740）一、自然法與自然權(quán)利論 自然狀態(tài)：自由、平等、獨(dú)立的完備狀態(tài)“人類天生都是自由、平等和獨(dú)立的”?！韭蹇说闹摂唷柯蹇苏J(rèn)為自熱狀態(tài)存在三個(gè)缺點(diǎn)： 雖有自然法，但沒有一種確定、公布、眾所周知的區(qū)分是非的標(biāo)準(zhǔn) 2 人們自力救濟(jì)，缺乏一個(gè)按照法律的公正裁判者 缺少權(quán)力來支持正確的裁決，使其都得到應(yīng)有的執(zhí)行 自然法“理性，也就是自然法，教導(dǎo)著有意遵從理性的全人類；人們既然都是平等和獨(dú)立的，任何人就不得侵害他人的生命、健康、自由和財(cái)產(chǎn)?！?“自然法也就是上帝意志的一種宣告?！?自然權(quán)利：生命權(quán)和生存權(quán)；自由權(quán)“在法律許可的范圍內(nèi)享有依照自己的意志來處置它的行動(dòng)和財(cái)產(chǎn)的自由”；財(cái)產(chǎn)權(quán)——政治社會(huì)的目的就是保護(hù)成員的財(cái)產(chǎn) 另外還有，反抗權(quán)、同意權(quán)二、政府論社會(huì)契約——委托性質(zhì)的政府——政府的唯一目的是保護(hù)人民的權(quán)利和社會(huì)的穩(wěn)定——洛克主張君主立憲制（混合制政府）三、分權(quán)論 立法權(quán)（議會(huì)）、執(zhí)行權(quán)（內(nèi)閣）和對(duì)外權(quán)（國王）【對(duì)外權(quán)也是執(zhí)行權(quán)，所以洛克的三權(quán)其實(shí)是兩權(quán)】洛克非常重視立法權(quán)，“只能有一個(gè)最高權(quán)力，即立法權(quán)，其余權(quán)力都必須處于從屬地位?！?只有四種情況可以限制立法權(quán)：1 對(duì)人民的生命和財(cái)產(chǎn)不可專斷；2 最高權(quán)力機(jī)關(guān)不能獨(dú)攬立法權(quán)；3 最高權(quán)力未經(jīng)本人同意不能取去任何人的財(cái)產(chǎn)的任何部分；4 最高權(quán)力不能把立法權(quán)轉(zhuǎn)讓他人。四、法治論 依法治國；2 法律面前人人平等；3 法律與自由“法律的目的不是廢除或限制自由，而是保護(hù)和擴(kuò)大自由。這是因?yàn)樵谝磺心軌蚪邮芊芍涞娜祟悹顟B(tài)中，哪里沒有法律，哪里就沒有自由?！薄?以上均節(jié)選自《政府論》下篇 5 孟德斯鳩（1689—1755）所謂“法的精神”，是指法律的本質(zhì)，即決定法律的根本要素。孟德斯鳩認(rèn)為，決定法的性質(zhì)的根本原因不再法律本身，而是在法律之外并與法律相關(guān)的客觀因素，包括地理、氣候等自然因素和生產(chǎn)方式、人口素質(zhì)、文化歷史等人文因素。孟氏的著名論斷：“必須以權(quán)力約束權(quán)力”一、法律思想的哲學(xué)基礎(chǔ) 1 自然神論孟氏雖然承認(rèn)上帝，但否認(rèn)上帝可以任意主宰世界，上帝也要按照根本理性即法或規(guī)律來行事，不能改變自然規(guī)律。他力圖通過理性衡平宗教，并通過批判宗教來使宗教理性化，使信仰從屬于自然理性，把人的信仰建立在自然理性的基礎(chǔ)之上。二、法的精神“一般說來，法律，在它支配著的地球上所有人民的場(chǎng)合，就是人類的理性；每個(gè)國家的政治法規(guī)和民事法規(guī)應(yīng)該只是把這種人類理性運(yùn)用于個(gè)別的情況?！?1法的精神集中體現(xiàn)了人類理性和自然法則2法律與政體：共和政體——品德；君主政體——榮譽(yù)；專制政體——恐怖三、自由、法治與分權(quán) 自由與法治自由分為政治自由和哲學(xué)（思想）自由政治自由僅僅是“一個(gè)人能夠做他應(yīng)該做的事情，而不被強(qiáng)迫去做他不應(yīng)該做的事情?！闭巫杂膳c法治直接相連，“自由是做法律許可的一切事情的權(quán)利；如果一個(gè)公民能夠做被法律禁止的事情，他就不再自由了，因?yàn)槠渌艘餐瑯訒?huì)有這個(gè)權(quán)利?！?孟德斯鳩提出：敢想、敢說和敢于議論政治是政治自由的重要標(biāo)志 2 法治與分權(quán)立法權(quán)、行政權(quán)、司法權(quán)；三權(quán)制約衡平（行政權(quán)要依法行使，而君主有立法否決權(quán)，立法權(quán)有權(quán)監(jiān)督行政對(duì)法律的執(zhí)行，議會(huì)有彈劾權(quán)，以制約行政）—— 以上選自《論法的精神》 6 盧梭（1712—1778）一、從人類不平等到暴力革命 不平等發(fā)展的三個(gè)階段： 私有制的產(chǎn)生，“法律和私有財(cái)產(chǎn)權(quán)的設(shè)定是不平等的第一階段”國家的建立，“它們把保障私有財(cái)產(chǎn)和承認(rèn)不平等的法律永遠(yuǎn)確定下來，把巧取豪奪變成不可消滅的權(quán)利” 政府權(quán)力的徹底腐化“不平等達(dá)到了極點(diǎn)”—— 《論人類不平等的起源和基礎(chǔ)》二、從社會(huì)契約到人民主權(quán) 1 社會(huì)契約論“既然任何人對(duì)于自己的同類都沒有任何天然的權(quán)威，既然強(qiáng)力并不能產(chǎn)生任何權(quán)利，于是便只有剩下約定才可以成為人間一切合法權(quán)威的基礎(chǔ)?！?1 社會(huì)契約是人民自由協(xié)議的產(chǎn)物，是共同體和其成員的約定，是人民對(duì)人民的約定，而不是個(gè)人之間、統(tǒng)治者和被統(tǒng)治者之間的約定。人民契約的目的是“要尋求一種結(jié)合的形式，使它能夠以全部的共同力量來防御和保護(hù)每個(gè)結(jié)合者的人身和財(cái)富，而同時(shí)又使每一個(gè)與全體相聯(lián)合的個(gè)人又只不過是在服從自己本人，并且仍然像以往一樣自由?！?2 人民契約要求每個(gè)人同等的、全部的奉獻(xiàn)自己的權(quán)利給社會(huì)共同體 “每個(gè)人都以自己的全部力量共同置于公意的最高指導(dǎo)之下” 3 國家是公意的體現(xiàn)，人民有權(quán)取消契約，暴力奪回自由 公意論——社會(huì)契約論的核心 公意與眾意眾意只不過是私意的集合，是個(gè)人意志的簡單相加。而公意則是眾意的提純，著眼于公共的意志和利益。公意是從眾意中抽象出的獨(dú)立于個(gè)人的道德共同體，是任何人都必須服從的共同生活的最高準(zhǔn)則?！岸餐w就以這樣一個(gè)行為（接納每一個(gè)成員成為全體不可分割的一部分）獲得了它的統(tǒng)一性、它的公共的大我、它的生命和它的意志。” 3 人民主權(quán)論公意至上，表現(xiàn)為主權(quán)。主權(quán)是公意的體現(xiàn)，是由整體決定的，所以絕對(duì)統(tǒng)一，不可分割； 2 主權(quán)是全體人民的公意運(yùn)用，所以不可轉(zhuǎn)讓； 主權(quán)是直接的，不可代表（“人民的議員并不是、也不可能是人們的代表，他們只不過是人們的奴仆罷了。他們并不能做出任何肯定的決定。”）； 4 主權(quán)之上羅素對(duì)人民主權(quán)論的批評(píng)： 政治參與的擴(kuò)大容易變成無政府主義泛濫，導(dǎo)致社會(huì)**。因此，代議制政府制度是任何國家都必須采納的。盧梭沒有著重強(qiáng)調(diào)公意的最高權(quán)威和廣泛民主之間的制度銜接，從而使國家在時(shí)間中表現(xiàn)為權(quán)利的人格化和公共意志的抽象統(tǒng)一化，這很容易導(dǎo)致專制暴政。—— 《西方哲學(xué)史》下卷三、法律和法治論“法律是全體人民對(duì)全體人民做出的規(guī)定” “法律那是公意的行為”盧梭認(rèn)為應(yīng)根據(jù)自然法制定實(shí)在法，實(shí)在法來源于契約。“需要有約定和法律把權(quán)利義務(wù)結(jié)合起來，并使正義能夠?qū)崿F(xiàn)它的目的?！?盧梭認(rèn)為最基本也是最高的道德準(zhǔn)則是自由和平等，而平等是自由的前提。7 美利堅(jiān)開國之父人人生而平等，他們都從他們的“造物主”那邊被賦予了某些不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，其中包括生命權(quán)、自由權(quán)和追求幸福的權(quán)利?！?《杰斐遜文選》杰斐遜極力主張：思想自由、出版和言論自由、信仰自由在專制政府中，國王便是法律。同樣，在自由王國中，法律更應(yīng)該成為國王，而不應(yīng)該有其他情況?！?潘恩“只要各個(gè)權(quán)力部門在主要方面保持分離～～～而單一的機(jī)構(gòu)則最容易為野心家所左右或?yàn)橘V賂所腐蝕～～～”—— 漢密爾頓我們認(rèn)為下面這些真理是不言而喻的：造物者創(chuàng)造了平等的個(gè)人，并賦予他們?nèi)舾刹豢蓜儕Z的權(quán)利，其中包括生命權(quán)、自由權(quán)和追求幸福的權(quán)利。為了保障這些權(quán)利，人們才在他們之間建立政府，而政府之正當(dāng)權(quán)力，則來自被統(tǒng)治者的同意。任何形式的政府，只要破壞上述目的，人民就有權(quán)利改變或廢除它，并建立新政府；新政府賴以奠基的原則，得以組織權(quán)力的方式，都要最大可能地增進(jìn)民眾的安全和幸福。的確，從慎重考慮，不應(yīng)當(dāng)由於輕微和短暫的原因而改變成立多年的政府。過去的一切經(jīng)驗(yàn)也都說明，任何苦難，只要尚能忍受，人類都寧愿容忍，而無意廢除他們久已習(xí)慣了的政府來恢復(fù)自身的權(quán)益。但是，當(dāng)政府一貫濫用職權(quán)、強(qiáng)取豪奪，一成不變地追逐這一目標(biāo)，足以證明它旨在把人民置於絕對(duì)專制統(tǒng)治之下時(shí)，那麼，人民就有權(quán)利，也有義務(wù)推翻這個(gè)政府，并為他們未來的安全建立新的保障?！?《獨(dú)立宣言》節(jié)選 康德（1724—1804）“哥尼斯堡老人”【推薦趙明《康德論死刑》，因康德的法哲學(xué)思想散見于哲學(xué)體系，很難單獨(dú)把握，欲對(duì)其思想宏觀理解者，請(qǐng)參閱羅素：《西方哲學(xué)史》下】 “法律可以理解為全部條件，根據(jù)這些條件，任何人的有意識(shí)的行為，按照一條普遍的自由法則，確實(shí)能夠和其他人的有意識(shí)的行為相協(xié)調(diào)?！薄?《純粹理性批判》“法律概念是各個(gè)理性實(shí)體的相互關(guān)系的概念，只有這些實(shí)體想到他們的相互關(guān)系時(shí)，法律才存在著?！薄?費(fèi)希特“任何定在，只要是自由意志的定在，就叫做法?！薄?《法哲學(xué)原理》1康德的哲學(xué)基礎(chǔ)：先驗(yàn)理性和實(shí)踐理性二位一體的理性主義哲學(xué)。2康德認(rèn)為一項(xiàng)法律權(quán)利，應(yīng)該具備兩個(gè)方面的特征：一是這項(xiàng)權(quán)利于法有據(jù)，康德稱為“資格”或“權(quán)限”；二是對(duì)權(quán)利的侵害會(huì)導(dǎo)致對(duì)侵害者的強(qiáng)制。但是有兩種法律并不同時(shí)具備這兩個(gè)方面的特征：一是衡平法，這是沒有強(qiáng)制的權(quán)利；二是緊急避難法，這是沒有權(quán)利的強(qiáng)制。衡平法的格言是：嚴(yán)格的法律是最大的錯(cuò)誤或不公正（如合同風(fēng)險(xiǎn)，受害人只能求助于公正這位無言女神，只能提交到“良心的法庭”，即王室法庭）；緊急避難權(quán)的格言是：在緊急狀態(tài)下沒有法律（如海上避難而殺人）。3康德依據(jù)烏爾比安的三句法律格言把法律（義務(wù)）分為三種：（1）內(nèi)在的義務(wù)，即‘正直地生活！’，含義是：不能把自己僅作為別人使用的手段，人同樣是一個(gè)目的（2）外在的義務(wù)，即‘不侵犯任何人’（3）聯(lián)合的義務(wù)，即‘把個(gè)人自己的東西歸給他自己’，含義是：每個(gè)人對(duì)他的東西能夠得到保證不受他人行為的侵犯 黑格爾（1770—1831）【可參考張文顯的書作進(jìn)一步了解】《法哲學(xué)原理》（1821年）在序言中，黑格爾指出本書的兩個(gè)指導(dǎo)原則：一是理性原則（一切事物的發(fā)展均有其合理性規(guī)律）；二是客觀精神自身運(yùn)動(dòng)的原則（一切客觀精神最終都會(huì)轉(zhuǎn)化為社會(huì)現(xiàn)實(shí)）。正文中，黑格爾闡述了“法”（正義理念）這個(gè)客觀精神在人類主觀世界運(yùn)動(dòng)的三個(gè)階段：1 抽象法階段（客觀），‘法’（應(yīng)理解為人類正義、理性或自由的理念）尚處于人類制度之外的客觀精神之中，它表現(xiàn)為客觀的、抽象的、合乎理性的形式；2 道德法階段（主觀），‘法’（公正意識(shí)）進(jìn)入人的主管意志領(lǐng)域，成為有意識(shí)的道德（法律）標(biāo)準(zhǔn)；3 倫理法階段（主客觀結(jié)合），‘法’轉(zhuǎn)化為社會(huì)實(shí)體制度，家庭、國家和社會(huì)都出現(xiàn)，法律制度應(yīng)運(yùn)而生。由此，人類關(guān)于‘法’的客觀抽象理念變成真正的現(xiàn)實(shí)。一、法哲學(xué)的哲學(xué)基礎(chǔ)法學(xué)“不過是（哲學(xué)）整體的一個(gè)分支”。黑格爾哲學(xué)思想的宗旨是尋找人類社會(huì)精神發(fā)展的基本規(guī)律。黑格爾哲學(xué)體系的核心概念是“絕對(duì)精神”，人類乃至宇宙的產(chǎn)生、發(fā)展和歸宿都由它決定。絕對(duì)精神的運(yùn)動(dòng)有其自身的階段性發(fā)展規(guī)律，即每一階段都是上一階段必然的邏輯結(jié)果，同時(shí)是下一階段的當(dāng)然預(yù)設(shè)。絕對(duì)精神的運(yùn)動(dòng)總體分為三個(gè)階段：邏輯階段、自然階段和人類精神階段，人類活動(dòng)全部處在第三階段。對(duì)人類精神的研究，黑格爾稱為“精神哲學(xué)”，其由三部分組成：1 主觀精神；2 客觀精神；3 絕對(duì)精神?！斗ㄕ軐W(xué)原理》一書，體現(xiàn)了他在主觀精神哲學(xué)方面的主要研究成果。二、法哲學(xué)體系1研究應(yīng)然法——法的形而上學(xué)原理2“法”的基礎(chǔ)是理性和自由?！袄硇允鞘澜绲撵`魂，居于世界之中，構(gòu)成世界內(nèi)在的、固有的、深邃的本質(zhì)，或者說理性是世界的共性?！薄?《小邏輯》 3黑格爾有一個(gè)著名的命題：“凡是合乎理性的東西都是現(xiàn)實(shí)的，凡是現(xiàn)實(shí)的東西都是合乎理性的?！保础昂侠砑创嬖?，存在即合理”）—— 《法哲學(xué)原理》，中文1版，11頁 4 黑格爾效法康德，把人類理性的最高命題定義為“自由意志”?！胺ǖ幕匾话銇碚f是精神的東西，它的確定的地位和出發(fā)點(diǎn)是意志，意志是自由的，所以，自由構(gòu)成法的實(shí)體和規(guī)定性?！薄叭魏味ㄔ冢灰亲杂梢庵镜亩ㄔ?，就叫做法?！笔紫龋白杂梢庵窘柰馕镆詫?shí)現(xiàn)自身，就是抽象法”；然后，“自由意志在內(nèi)心中實(shí)現(xiàn)，就是道德”；最后，“自由意志通過外物又通過內(nèi)心，得到充分的現(xiàn)實(shí)性，就是倫理”。于是，“法”也就完成了自身的運(yùn)動(dòng)過程?！斗ㄕ軐W(xué)原理》 黑格爾認(rèn)為法律作為國家的衍生物，它必須具備三個(gè)特征：1 被知道；2 擁有力量；3 普遍有效。也即，‘法律“從精神上講，它是人類理性法外化的變現(xiàn)；從實(shí)體上講，它必須具備一定的形式、內(nèi)容和效力。——以上總結(jié)參考藍(lán)本：《西方法律思想史》，谷春德主編，國家十五規(guī)劃教材附：法理進(jìn)階灋諺一覽：一、導(dǎo)論“jurispudentia 是人和神的事務(wù)的概念，是正義和非正義的科學(xué)。” —— 烏爾比安法哲學(xué)“以法的理念，即法的概念的現(xiàn)實(shí)化為對(duì)象”，只是研究理念的的哲學(xué)的一個(gè)部門。—— 黑格爾人是萬物的尺度?！?普羅泰戈拉蓋尤斯、保羅、烏爾比安、帕比尼安、莫帝斯提努斯—— 古羅馬五大法學(xué)家查士丁尼《國法大全》有四部分：查士丁尼法典、學(xué)說匯纂、法學(xué)階梯（蓋尤斯）、查士丁尼新律課后材料兩則：法律哲學(xué)題目是“正當(dāng)法”、“正義”。因此，其兩項(xiàng)根本問題是：其一，什么是正當(dāng)法？以及其二，我們?nèi)绾握J(rèn)識(shí)及實(shí)現(xiàn)正當(dāng)法。兩項(xiàng)問題合起來成為法律哲學(xué)的任務(wù)。一項(xiàng)理性的正義理論，作為對(duì)實(shí)在法的評(píng)價(jià)標(biāo)準(zhǔn)，因而同時(shí)也發(fā)展出一項(xiàng)法律效力的學(xué)說。n 考夫曼《法律哲學(xué)》，劉幸義等譯，法律出版社2004年版，11頁這種實(shí)在權(quán)利和實(shí)在法律的實(shí)際知識(shí)，可以看作屬于法理學(xué)（按這個(gè)詞的原來含義）的范圍?？墒?，關(guān)于權(quán)利和法律原則的理論知識(shí)，不同于實(shí)在法和經(jīng)驗(yàn)的案件，則術(shù)語純粹的權(quán)利科學(xué)（法哲學(xué)——引者注）。所以權(quán)利科學(xué)研究的是有關(guān)自然權(quán)利原則的哲學(xué)上的并且是有系統(tǒng)的知識(shí)。從事實(shí)際工作的法學(xué)家或立法者必須從這門科學(xué)中推演出全部實(shí)在立法的不可改變的原則?！?康德《法的形而上學(xué)原理》，沈叔平譯，商務(wù)印書館二、法律本體論“從最廣泛的意義來說，法是由事務(wù)的性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然關(guān)系。在這個(gè)意義上，一切存在物都有它們的法。上帝有他的