【文章內(nèi)容簡介】 羅素對人民主權(quán)論的批評： 政治參與的擴(kuò)大容易變成無政府主義泛濫，導(dǎo)致社會**。因此，代議制政府制度是任何國家都必須采納的。盧梭沒有著重強(qiáng)調(diào)公意的最高權(quán)威和廣泛民主之間的制度銜接，從而使國家在時間中表現(xiàn)為權(quán)利的人格化和公共意志的抽象統(tǒng)一化，這很容易導(dǎo)致專制暴政?！?《西方哲學(xué)史》下卷三、法律和法治論“法律是全體人民對全體人民做出的規(guī)定” “法律那是公意的行為”盧梭認(rèn)為應(yīng)根據(jù)自然法制定實(shí)在法，實(shí)在法來源于契約?！靶枰屑s定和法律把權(quán)利義務(wù)結(jié)合起來，并使正義能夠?qū)崿F(xiàn)它的目的?！?盧梭認(rèn)為最基本也是最高的道德準(zhǔn)則是自由和平等，而平等是自由的前提。7 美利堅開國之父人人生而平等，他們都從他們的“造物主”那邊被賦予了某些不可轉(zhuǎn)讓的權(quán)利，其中包括生命權(quán)、自由權(quán)和追求幸福的權(quán)利?！?《杰斐遜文選》杰斐遜極力主張：思想自由、出版和言論自由、信仰自由在專制政府中，國王便是法律。同樣，在自由王國中，法律更應(yīng)該成為國王，而不應(yīng)該有其他情況?！?潘恩“只要各個權(quán)力部門在主要方面保持分離～～～而單一的機(jī)構(gòu)則最容易為野心家所左右或?yàn)橘V賂所腐蝕～～～”—— 漢密爾頓我們認(rèn)為下面這些真理是不言而喻的：造物者創(chuàng)造了平等的個人，并賦予他們?nèi)舾刹豢蓜儕Z的權(quán)利，其中包括生命權(quán)、自由權(quán)和追求幸福的權(quán)利。為了保障這些權(quán)利，人們才在他們之間建立政府，而政府之正當(dāng)權(quán)力，則來自被統(tǒng)治者的同意。任何形式的政府，只要破壞上述目的，人民就有權(quán)利改變或廢除它，并建立新政府；新政府賴以奠基的原則，得以組織權(quán)力的方式，都要最大可能地增進(jìn)民眾的安全和幸福。的確，從慎重考慮，不應(yīng)當(dāng)由於輕微和短暫的原因而改變成立多年的政府。過去的一切經(jīng)驗(yàn)也都說明，任何苦難，只要尚能忍受，人類都寧愿容忍，而無意廢除他們久已習(xí)慣了的政府來恢復(fù)自身的權(quán)益。但是，當(dāng)政府一貫濫用職權(quán)、強(qiáng)取豪奪，一成不變地追逐這一目標(biāo)，足以證明它旨在把人民置於絕對專制統(tǒng)治之下時，那麼，人民就有權(quán)利，也有義務(wù)推翻這個政府，并為他們未來的安全建立新的保障?！?《獨(dú)立宣言》節(jié)選 康德（1724—1804）“哥尼斯堡老人”【推薦趙明《康德論死刑》，因康德的法哲學(xué)思想散見于哲學(xué)體系，很難單獨(dú)把握，欲對其思想宏觀理解者，請參閱羅素：《西方哲學(xué)史》下】 “法律可以理解為全部條件，根據(jù)這些條件，任何人的有意識的行為，按照一條普遍的自由法則，確實(shí)能夠和其他人的有意識的行為相協(xié)調(diào)。”—— 《純粹理性批判》“法律概念是各個理性實(shí)體的相互關(guān)系的概念，只有這些實(shí)體想到他們的相互關(guān)系時，法律才存在著?！薄?費(fèi)希特“任何定在，只要是自由意志的定在，就叫做法?！薄?《法哲學(xué)原理》1康德的哲學(xué)基礎(chǔ)：先驗(yàn)理性和實(shí)踐理性二位一體的理性主義哲學(xué)。2康德認(rèn)為一項(xiàng)法律權(quán)利，應(yīng)該具備兩個方面的特征：一是這項(xiàng)權(quán)利于法有據(jù)，康德稱為“資格”或“權(quán)限”；二是對權(quán)利的侵害會導(dǎo)致對侵害者的強(qiáng)制。但是有兩種法律并不同時具備這兩個方面的特征：一是衡平法，這是沒有強(qiáng)制的權(quán)利；二是緊急避難法，這是沒有權(quán)利的強(qiáng)制。衡平法的格言是：嚴(yán)格的法律是最大的錯誤或不公正（如合同風(fēng)險，受害人只能求助于公正這位無言女神，只能提交到“良心的法庭”，即王室法庭）；緊急避難權(quán)的格言是：在緊急狀態(tài)下沒有法律（如海上避難而殺人）。3康德依據(jù)烏爾比安的三句法律格言把法律（義務(wù)）分為三種：（1）內(nèi)在的義務(wù)，即‘正直地生活！’，含義是：不能把自己僅作為別人使用的手段，人同樣是一個目的（2）外在的義務(wù)，即‘不侵犯任何人’（3）聯(lián)合的義務(wù)，即‘把個人自己的東西歸給他自己’，含義是：每個人對他的東西能夠得到保證不受他人行為的侵犯 黑格爾（1770—1831）【可參考張文顯的書作進(jìn)一步了解】《法哲學(xué)原理》（1821年）在序言中，黑格爾指出本書的兩個指導(dǎo)原則：一是理性原則（一切事物的發(fā)展均有其合理性規(guī)律）；二是客觀精神自身運(yùn)動的原則（一切客觀精神最終都會轉(zhuǎn)化為社會現(xiàn)實(shí)）。正文中，黑格爾闡述了“法”（正義理念）這個客觀精神在人類主觀世界運(yùn)動的三個階段：1 抽象法階段（客觀），‘法’（應(yīng)理解為人類正義、理性或自由的理念）尚處于人類制度之外的客觀精神之中，它表現(xiàn)為客觀的、抽象的、合乎理性的形式；2 道德法階段（主觀），‘法’（公正意識）進(jìn)入人的主管意志領(lǐng)域，成為有意識的道德（法律）標(biāo)準(zhǔn)；3 倫理法階段（主客觀結(jié)合），‘法’轉(zhuǎn)化為社會實(shí)體制度，家庭、國家和社會都出現(xiàn)，法律制度應(yīng)運(yùn)而生。由此，人類關(guān)于‘法’的客觀抽象理念變成真正的現(xiàn)實(shí)。一、法哲學(xué)的哲學(xué)基礎(chǔ)法學(xué)“不過是（哲學(xué)）整體的一個分支”。黑格爾哲學(xué)思想的宗旨是尋找人類社會精神發(fā)展的基本規(guī)律。黑格爾哲學(xué)體系的核心概念是“絕對精神”，人類乃至宇宙的產(chǎn)生、發(fā)展和歸宿都由它決定。絕對精神的運(yùn)動有其自身的階段性發(fā)展規(guī)律，即每一階段都是上一階段必然的邏輯結(jié)果，同時是下一階段的當(dāng)然預(yù)設(shè)。絕對精神的運(yùn)動總體分為三個階段：邏輯階段、自然階段和人類精神階段，人類活動全部處在第三階段。對人類精神的研究，黑格爾稱為“精神哲學(xué)”，其由三部分組成：1 主觀精神；2 客觀精神；3 絕對精神?！斗ㄕ軐W(xué)原理》一書，體現(xiàn)了他在主觀精神哲學(xué)方面的主要研究成果。二、法哲學(xué)體系1研究應(yīng)然法——法的形而上學(xué)原理2“法”的基礎(chǔ)是理性和自由?！袄硇允鞘澜绲撵`魂，居于世界之中，構(gòu)成世界內(nèi)在的、固有的、深邃的本質(zhì)，或者說理性是世界的共性?！薄?《小邏輯》 3黑格爾有一個著名的命題：“凡是合乎理性的東西都是現(xiàn)實(shí)的，凡是現(xiàn)實(shí)的東西都是合乎理性的。”（即“合理即存在，存在即合理”）—— 《法哲學(xué)原理》，中文1版，11頁 4 黑格爾效法康德，把人類理性的最高命題定義為“自由意志”?！胺ǖ幕匾话銇碚f是精神的東西，它的確定的地位和出發(fā)點(diǎn)是意志，意志是自由的，所以，自由構(gòu)成法的實(shí)體和規(guī)定性?！薄叭魏味ㄔ?，只要是自由意志的定在，就叫做法?！笔紫龋白杂梢庵窘柰馕镆詫?shí)現(xiàn)自身，就是抽象法”；然后，“自由意志在內(nèi)心中實(shí)現(xiàn)，就是道德”；最后，“自由意志通過外物又通過內(nèi)心，得到充分的現(xiàn)實(shí)性，就是倫理”。于是，“法”也就完成了自身的運(yùn)動過程?！斗ㄕ軐W(xué)原理》 黑格爾認(rèn)為法律作為國家的衍生物，它必須具備三個特征：1 被知道；2 擁有力量；3 普遍有效。也即，‘法律“從精神上講，它是人類理性法外化的變現(xiàn)；從實(shí)體上講，它必須具備一定的形式、內(nèi)容和效力?！陨峡偨Y(jié)參考藍(lán)本：《西方法律思想史》，谷春德主編，國家十五規(guī)劃教材附：法理進(jìn)階灋諺一覽：一、導(dǎo)論“jurispudentia 是人和神的事務(wù)的概念，是正義和非正義的科學(xué)。” —— 烏爾比安法哲學(xué)“以法的理念，即法的概念的現(xiàn)實(shí)化為對象”，只是研究理念的的哲學(xué)的一個部門?！?黑格爾人是萬物的尺度?！?普羅泰戈拉蓋尤斯、保羅、烏爾比安、帕比尼安、莫帝斯提努斯—— 古羅馬五大法學(xué)家查士丁尼《國法大全》有四部分：查士丁尼法典、學(xué)說匯纂、法學(xué)階梯（蓋尤斯）、查士丁尼新律課后材料兩則：法律哲學(xué)題目是“正當(dāng)法”、“正義”。因此，其兩項(xiàng)根本問題是：其一，什么是正當(dāng)法？以及其二，我們?nèi)绾握J(rèn)識及實(shí)現(xiàn)正當(dāng)法。兩項(xiàng)問題合起來成為法律哲學(xué)的任務(wù)。一項(xiàng)理性的正義理論，作為對實(shí)在法的評價標(biāo)準(zhǔn)，因而同時也發(fā)展出一項(xiàng)法律效力的學(xué)說。n 考夫曼《法律哲學(xué)》，劉幸義等譯，法律出版社2004年版，11頁這種實(shí)在權(quán)利和實(shí)在法律的實(shí)際知識，可以看作屬于法理學(xué)（按這個詞的原來含義）的范圍?？墒?，關(guān)于權(quán)利和法律原則的理論知識，不同于實(shí)在法和經(jīng)驗(yàn)的案件，則術(shù)語純粹的權(quán)利科學(xué)（法哲學(xué)——引者注）。所以權(quán)利科學(xué)研究的是有關(guān)自然權(quán)利原則的哲學(xué)上的并且是有系統(tǒng)的知識。從事實(shí)際工作的法學(xué)家或立法者必須從這門科學(xué)中推演出全部實(shí)在立法的不可改變的原則?！?康德《法的形而上學(xué)原理》，沈叔平譯，商務(wù)印書館二、法律本體論“從最廣泛的意義來說，法是由事務(wù)的性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然關(guān)系。在這個意義上，一切存在物都有它們的法。上帝有他的法；物質(zhì)世界有他的法～～～如果有一個盲目的命運(yùn)竟能產(chǎn)生‘智能的存在物’，還有比這更荒謬的嗎？由此可見，是有一個根本理性存在著，法就是這個根本理性和各種存在物之間的關(guān)系，同時也是存在物彼此之間的關(guān)系?！眓 孟德斯鳩《論法的精神》，張雁深譯，第1頁歷史是一條“永動的河流，隨著它的奔騰，獨(dú)特的個性不斷被拋棄，并且總是在新的法律基礎(chǔ)上形成心的個性結(jié)構(gòu)”?！?黑格爾 “只有毫無歷史知識的人才不知道：君主們在任何時候都不得不服從經(jīng)濟(jì)條件，并且從來不能向經(jīng)濟(jì)條件發(fā)號施令。無論是政治的立法或市民的立法，都只是表明和記載經(jīng)濟(jì)關(guān)系的要求而已?！薄?《馬克思恩格斯全集》第1卷“立法者應(yīng)該把自己看作一個自然科學(xué)家。他不是在在創(chuàng)作法律，不是在發(fā)明法律，而僅僅是在表述法律，他用有意識的實(shí)在法把精神關(guān)系的內(nèi)在規(guī)律表現(xiàn)出來。如果一個立法者用自己的臆想來代替事情的本質(zhì)，那么人們就應(yīng)該責(zé)備他的極端任性?！?n 《馬克思恩格斯全集》第四卷“我們有理由把這種原初稟賦與其目的相聯(lián)系分為以下三類，來作為人的規(guī)定性的要素：1 作為一種有生命的存在物，人具有動物性的稟賦；2 作為一種有生命同時具有理性的存在物，人具有人性的稟賦；3 作為一種有理性同時又能夠負(fù)責(zé)任的存在物，人具有人格性的稟賦?！眓 康德《單純理性限度內(nèi)的宗教》，李秋零譯，人大出版社，9—10頁‘我們必須解釋正義的本質(zhì)，而者必須在人的本質(zhì)中尋求’“法律是植根于自然的、指揮應(yīng)然行為并禁止相反行為的最高理性～～～這一理性，當(dāng)它在人類的意識中牢固確定并完全展開后，就是法律?！薄魅_《國家篇。法律篇》，沈叔平、蘇力譯，商務(wù)印書館三、法律價值論“太上有立德，其次有立功，其次有立言?！薄?左傳。襄公二十四年 “為政以德，譬如北辰居其所而眾星共之?！薄?論語。為政 “天下有道，小德役（于）大德，小賢役（于）大賢?！薄?孟子。離婁上 “王霸道雜之”“人是社會的但具有沖突傾向的動物?！薄?科林斯，美國社會學(xué)沖突理論的代表“人民的利益是最高的法律”—— 普列漢諾夫“沒有一個公民可以富足得足以購買另一個人，也沒有一個公民窮得不得不出賣自身?！眓 盧梭《社會契約論》，何兆武譯，34頁“我們希望有這樣的秩序：在真正秩序下，一切卑鄙的私欲被抑制下去，而一切良好的和高尚的熱