【文章內(nèi)容簡介】 發(fā)行人的以下內(nèi)部治理情況：(一)發(fā)行人是否已設(shè)立股東大會、董事會、監(jiān)事會，是否依據(jù)有關(guān)法律和公司章程的規(guī)定發(fā)布通知，并按期召開三會；(二)三會的召開程序是否符合相關(guān)法律和公司章程的規(guī)定；會議文件是否完整，會議記錄中時間、地點、出席人數(shù)等要件是否齊備；三會會議記錄和決議內(nèi)容是否合法合規(guī)；(三)發(fā)行人是否已制定有相應(yīng)的三會議事規(guī)則和內(nèi)部治理制度，三會議事規(guī)則和內(nèi)部治理制度是否合法合規(guī)，是否符合上市地的上市規(guī)則，以及監(jiān)管機構(gòu)的要求；(四)發(fā)行人是否已依據(jù)相關(guān)內(nèi)部治理制度設(shè)立相應(yīng)的機構(gòu)和人員，相關(guān)機構(gòu)和人員是否能夠依法履行職責；董事會下設(shè)的專門委員會、獨立董事是否正常發(fā)揮作用，是否形成相關(guān)決策記錄；(五)發(fā)行人的董事會和監(jiān)事會是否按照有關(guān)法律和公司章程規(guī)定及時進行換屆選舉；(六)對重大投資、融資、經(jīng)營決策、對外擔保、關(guān)聯(lián)交易等事項的決策，是否已履行公司章程和相關(guān)議事規(guī)則規(guī)定的程序；(七)三會決議的實際執(zhí)行情況，未能執(zhí)行相關(guān)決議的原因及后續(xù)安排情況。第四十條建議律師通過查閱三會文件、公司章程、發(fā)行人董事、監(jiān)事和高管人員的簡歷，取得董事、監(jiān)事和高管人員的聲明文件，對董事、監(jiān)事和高管人員進行訪談等方式，必要時聘請專業(yè)調(diào)查機構(gòu)協(xié)助調(diào)查等方式，查驗發(fā)行人董事、監(jiān)事、高管人員的任職是否合法合規(guī)，具體查驗的內(nèi)容包括：(一)是否存在法律規(guī)定的不得擔任發(fā)行人董事、監(jiān)事、高管人員的情形；(二)對于董事、監(jiān)事、高管人員的任職資格需經(jīng)監(jiān)管部門核準或備案的，是否已獲得相關(guān)的批準或備案文件，獨立董事是否具有相關(guān)的任職資格；(三)董事會、監(jiān)事會的組成是否符合相關(guān)監(jiān)管規(guī)定和公司章程的規(guī)定；(四)董事、高管人員在規(guī)定期限內(nèi)是否發(fā)生重大變化；(五)發(fā)行人董事、高管人員及其重要親屬是否存在自營或為他人經(jīng)營與發(fā)行人同類業(yè)務(wù)的情況，是否存在與發(fā)行人利益發(fā)生沖突的對外投資情況。(六)發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高管人員是否存在重大的債務(wù)負擔；(七)董事、高管人員及其近親屬是否直接或間接持有、控制發(fā)行人的股份，該等股份的增減變動情況，以及所持股份的質(zhì)押或凍結(jié)情況；(八)發(fā)行人董事、高管人員的對外投資情況，包括持股對象、持股數(shù)量、持股比例；(九)董事、監(jiān)事、高管人員、發(fā)行人的自然人股東、實際控制人之間是否存在親屬關(guān)系；(十)發(fā)行人為董事、高管人員制定的薪酬方案、股權(quán)激勵計劃是否合法合規(guī)；發(fā)行人是否與董事、高管人員簽訂保密協(xié)議、競業(yè)禁止協(xié)議，該等協(xié)議是否合法合規(guī)；(十一)董事、監(jiān)事、高管人員是否被采取證券市場禁入措施且尚在禁入期的；最近36個月內(nèi)受到證券監(jiān)管部門的行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到證券交易所的公開譴責；因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被證券監(jiān)管部門立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。第四十一條建議律師通過審查董事、監(jiān)事、高管人員出具的承諾函，對作出承諾的董事、監(jiān)事、高管人員進行訪談等方式，查驗該等承諾是否真實有效、合法合規(guī)，是否符合首發(fā)監(jiān)管的要求。第二節(jié) 發(fā)行人的規(guī)范運作第四十二條建議律師取得并合理審閱會計師事務(wù)所出具的內(nèi)控鑒證報告，對發(fā)行人的相關(guān)部門和人員進行訪談，以查驗發(fā)行人的內(nèi)部控制制度是否健全且被有效執(zhí)行。第四十三條建議律師根據(jù)發(fā)行人的公司章程及其他內(nèi)部治理文件的規(guī)定，查驗發(fā)行人是否明確了對外擔保的審批權(quán)限和審議程序，發(fā)行人是否存在為控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)進行違規(guī)擔保的情形，如存在，發(fā)行人是否已采取相應(yīng)的解決措施。第四十四條建議律師取得并合理審閱會計師出具的審計報告，對發(fā)行人、控股股東、實際控制人進行訪談，向相關(guān)中介機構(gòu)進行調(diào)查、函證等方式，確認發(fā)行人及其下屬企業(yè)的資金是否存在被控股股東、實際控制人及其控制的企業(yè)以借款、代償債務(wù)、代墊款項或者其他方式占用的情形，如存在，發(fā)行人是否已采取相應(yīng)的解決措施。第四十五條建議律師通過互聯(lián)網(wǎng)調(diào)查，函證、走訪相關(guān)政府部門，對發(fā)行人董事、監(jiān)事、高管人員進行訪談，取得發(fā)行人出具的聲明等方式，查驗發(fā)行人及其下屬企業(yè)是否在工商、稅收、土地、環(huán)保、海關(guān)、外匯、質(zhì)檢、勞動保護、社會保險、安全生產(chǎn)等方面存在重大違法行為并受到相應(yīng)的行政處罰、刑事處罰，以及發(fā)行人是否存在受到重大行政處罰、刑事處罰的潛在法律風險。建議律師關(guān)注發(fā)行人在首發(fā)申報期內(nèi)已注銷的下屬企業(yè)是否存在因重大安全事故、污染事故受到行政處罰、刑事處罰的情形。第四十六條建議律師通過查驗發(fā)行人及其下屬企業(yè)的社保登記證、員工名冊、社保繳納記錄、住房公積金繳納記錄，向相關(guān)勞動管理部門及公積金管理部門函證或查詢等方式，查驗發(fā)行人的工資制度、社會保險和住房公積金的繳納是否合法合規(guī)，是否存在因違反用工制度、勞動保護制度、社會保障制度、住房公積金制度而受到行政處罰的情形。第四十七條建議律師通過互聯(lián)網(wǎng)調(diào)查，函證、走訪相關(guān)政府部門，對發(fā)行人控股股東、實際控制人、董事、監(jiān)事、高管人員進行訪談，取得相關(guān)方出具的聲明文件等方式，查驗發(fā)行人的其他規(guī)范運作情況，具體查驗的內(nèi)容包括：(一)是否存在未經(jīng)法定機關(guān)核準，擅自公開發(fā)行或者變相公開發(fā)行證券的行為；(二)發(fā)行人是否曾向證券監(jiān)管機構(gòu)提出首發(fā)申請但報送的申請文件存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏的情形，是否曾通過欺騙手段騙取證券發(fā)行，是否曾以不正當手段干擾證券監(jiān)管機構(gòu)工作，或者發(fā)行人存在偽造、變造發(fā)行人或其董事、監(jiān)事、高管人員簽字、蓋章等情形；(三)發(fā)行人、發(fā)行人的控股股東、實際控制人是否存在因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見的情形；(四)發(fā)行人、發(fā)行人的控股股東、實際控制人是否存在嚴重損害投資者合法權(quán)益和社會公共利益的其他情形。第八章 發(fā)行人的稅務(wù)和財政補貼 第四十八條建議律師取得發(fā)行人及其下屬企業(yè)的稅務(wù)登記證、納稅申報表和繳稅記錄、審計報告及其他財務(wù)報告，以及相關(guān)部門對納稅情況出具的意見，核查發(fā)行人及其下屬企業(yè)是否依法納稅，是否存在被稅務(wù)部門處罰的情形。具體查驗內(nèi)容包括：(一)發(fā)行人及其下屬企業(yè)執(zhí)行的稅種、稅率是否合法合規(guī)；(二)發(fā)行人及其下屬企業(yè)所享有的稅收優(yōu)惠是否合法合規(guī)。第四十九條建議律師取得政府部門給予財政補貼相關(guān)文件，發(fā)行人及其下屬企業(yè)的取得財政補貼的相關(guān)證明材料，核查發(fā)行人及其下屬企業(yè)享受的財政補貼是否合法合規(guī)、真實有效。第九章 發(fā)行人的募集資金投向和業(yè)務(wù)發(fā)展目標第五十條建議律師取得募集資金投資項目的可行性研究報告、相關(guān)三會決議文件、募集資金投資項目的立項審批或備案文件、環(huán)保立項及備案文件，以及其他募投項目所必備的文件資料，以查驗發(fā)行人募集資金投資項目是否符合國家產(chǎn)業(yè)政策、投資管理、環(huán)境保護、土地管理以及其他法律的規(guī)定。第五十一條建議律師取得募集資金投資項目的可行性研究報告、相關(guān)募集資金專項存儲制度，查驗發(fā)行人的募集資金使用方向是否合法合規(guī)，符合監(jiān)管要求。具體查驗內(nèi)容包括：(一)募集資金是否有明確的使用方向，是否用于主營業(yè)務(wù)；(二)如發(fā)行人不屬于金融類企業(yè)的，募集資金使用項目是否為持有交易性金融資產(chǎn)和可供出售的金融資產(chǎn)、借予他人、委托理財?shù)蓉攧?wù)性投資，是否用于直接或者間接投資于以買賣有價證券為主要業(yè)務(wù)的公司；(三)募集資金投資項目實施后，是否會產(chǎn)生同業(yè)競爭或者對發(fā)行人的獨立性產(chǎn)生不利影響；(四)發(fā)行人是否已建立募集資金專項存儲制度，募集資金是否被要求存放于募集資金專項賬戶。第五十二條律師應(yīng)查驗發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)展目標，并確認發(fā)行人的業(yè)務(wù)發(fā)展目標與主營業(yè)務(wù)是否一致，是否合法合規(guī)，是否存在潛在法律風險。第十章訴訟、仲裁及其他或有風險事項第五十三條建議律師通過取得相關(guān)方出具的聲明文件，互聯(lián)網(wǎng)查詢，走訪相關(guān)司法或仲裁機構(gòu)，取得相關(guān)起訴狀、答辯狀、上訴狀、申請書、通知書、判決書、裁定書、決定書等司法或仲裁文件，對相關(guān)方進行訪談、函證等方法，查驗發(fā)行人、發(fā)行人的主要股東、控股股東及實際控制人、發(fā)行人下屬企業(yè)、發(fā)行人的董事、監(jiān)事、高管人員是否存在尚未了結(jié)的或可預(yù)見的重大訴訟或者仲裁，并評價該等訴訟或仲裁是否將對發(fā)行人的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)造成重大不利影響。第五十四條建議律師取得發(fā)行人住所地或者主要經(jīng)營場所所在地的工商、環(huán)保、安全生產(chǎn)、質(zhì)檢、勞動保護、土地等政府部門和行業(yè)主管部門出具的意見，或通過對可能受到發(fā)行人侵權(quán)行為影響的相關(guān)方進行訪談、函證等方式，查驗發(fā)行人是否存在環(huán)境保護、產(chǎn)品質(zhì)量、勞動安全等方面的侵權(quán)行為，以及由此可能導(dǎo)致發(fā)行人承擔的侵權(quán)責任將對發(fā)行人的業(yè)務(wù)、資產(chǎn)造成的重大不利影響。第十一章其他第五十五條建議律師取得發(fā)行人關(guān)于首發(fā)的相關(guān)三會文件，以查驗發(fā)行人首發(fā)的授權(quán)和批準情況。具體查驗內(nèi)容包括：(一)發(fā)行人董事會是否已就首發(fā)的具體方案、募集資金使用的可行性及其他必須明確的事項作出決議，并提請股東大會批準；(二)發(fā)行人股東大會是否已依法定程序作出批準發(fā)行上市的決議，決議內(nèi)容是否已包括首發(fā)上市所必備的相關(guān)內(nèi)容；(三)發(fā)行人董事會、股東大會所作出的決議內(nèi)容是否合法合規(guī)、符合監(jiān)管要求；(四)發(fā)行人股東作出的與首發(fā)相關(guān)的存量股份的出售、限售安排，以及維持股票價格的安排是否合法合規(guī)、符合監(jiān)管要求。第十二章 附則 第五十六條律師可以就不同類別、行業(yè)或特征的發(fā)行人，在本指引的基礎(chǔ)上，調(diào)整、補充、完善相關(guān)的查驗內(nèi)容和方式。第五十七條本指導(dǎo)建議的最終解釋權(quán)歸上海市律師協(xié)會第二篇：首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法(2006)首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法中國證券監(jiān)督管理委員會令第32號《首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法》已經(jīng)2006年5月17日中國證券監(jiān)督管理委員會第180次主席辦公會議審議通過，現(xiàn)予公布，自2006年5月18日起施行。中國證券監(jiān)督管理委員會主席 尚福林二○○六年五月十七日首次公開發(fā)行股票并上市管理辦法第一章 總則第一條 為了規(guī)范首次公開發(fā)行股票并上市的行為，保護投資者的合法權(quán)益和社會公共利益，根據(jù)《證券法》、《公司法》，制定本辦法。第二條 在中華人民共和國境內(nèi)首次公開發(fā)行股票并上市，適用本辦法。境內(nèi)公司股票以外幣認購和交易的，不適用本辦法。第三條 首次公開發(fā)行股票并上市，應(yīng)當符合《證券法》、《公司法》和本辦法規(guī)定的發(fā)行條件。第四條 發(fā)行人依法披露的信息，必須真實、準確、完整，不得有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏。第五條 保薦人及其保薦代表人應(yīng)當遵循勤勉盡責、誠實守信的原則，認真履行審慎核查和輔導(dǎo)義務(wù)，并對其所出具的發(fā)行保薦書的真實性、準確性、完整性負責。第六條 為證券發(fā)行出具有關(guān)文件的證券服務(wù)機構(gòu)和人員，應(yīng)當按照本行業(yè)公認的業(yè)務(wù)標準和道德規(guī)范，嚴格履行法定職責，并對其所出具文件的真實性、準確性和完整性負責。第七條 中國證券監(jiān)督管理委員會（以下簡稱 “中國證監(jiān)會”）對發(fā)行人首次公開發(fā)行股票的核準，不表明其對該股票的投資價值或者投資者的收益作出實質(zhì)性判斷或者保證。股票依法發(fā)行后，因發(fā)行人經(jīng)營與收益的變化引致的投資風險，由投資者自行負責。第二章 發(fā)行條件第一節(jié) 主體資格第八條 發(fā)行人應(yīng)當是依法設(shè)立且合法存續(xù)的股份有限公司。經(jīng)國務(wù)院批準，有限責任公司在依法變更為股份有限公司時，可以采取募集設(shè)立方式公開發(fā)行股票。第九條 發(fā)行人自股份有限公司成立后，持續(xù)經(jīng)營時間應(yīng)當在3年以上，但經(jīng)國務(wù)院批準的除外。有限責任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，持續(xù)經(jīng)營時間可以從有限責任公司成立之日起計算。第十條 發(fā)行人的注冊資本已足額繳納，發(fā)起人或者股東用作出資的資產(chǎn)的財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)已辦理完畢，發(fā)行人的主要資產(chǎn)不存在重大權(quán)屬糾紛。第十一條 發(fā)行人的生產(chǎn)經(jīng)營符合法律、行政法規(guī)和公司章程的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策。第十二條 發(fā)行人最近3年內(nèi)主營業(yè)務(wù)和董事、高級管理人員沒有發(fā)生重大變化，實際控制人沒有發(fā)生變更。第十三條 發(fā)行人的股權(quán)清晰，控股股東和受控股股東、實際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛。第二節(jié) 獨立性第十四條 發(fā)行人應(yīng)當具有完整的業(yè)務(wù)體系和直接面向市場獨立經(jīng)營的能力。第十五條 發(fā)行人的資產(chǎn)完整。生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當具備與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的生產(chǎn)系統(tǒng)、輔助生產(chǎn)系統(tǒng)和配套設(shè)施，合法擁有與生產(chǎn)經(jīng)營有關(guān)的土地、廠房、機器設(shè)備以及商標、專利、非專利技術(shù)的所有權(quán)或者使用權(quán)，具有獨立的原料采購和產(chǎn)品銷售系統(tǒng)；非生產(chǎn)型企業(yè)應(yīng)當具備與經(jīng)營有關(guān)的業(yè)務(wù)體系及相關(guān)資產(chǎn)。第十六條 發(fā)行人的人員獨立。發(fā)行人的總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人和董事會秘書等高級管理人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中擔任除董事、監(jiān)事以外的其他職務(wù)，不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)領(lǐng)薪；發(fā)行人的財務(wù)人員不得在控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)中兼職。第十七條 發(fā)行人的財務(wù)獨立。發(fā)行人應(yīng)當建立獨立的財務(wù)核算體系，能夠獨立作出財務(wù)決策，具有規(guī)范的財務(wù)會計制度和對分公司、子公司的財務(wù)管理制度；發(fā)行人不得與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)共用銀行賬戶。第十八條 發(fā)行人的機構(gòu)獨立。發(fā)行人應(yīng)當建立健全內(nèi)部經(jīng)營管理機構(gòu)，獨立行使經(jīng)營管理職權(quán)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有機構(gòu)混同的情形。第十九條 發(fā)行人的業(yè)務(wù)獨立。發(fā)行人的業(yè)務(wù)應(yīng)當獨立于控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)，與控股股東、實際控制人及其控制的其他企業(yè)間不得有同業(yè)競爭或者顯失公平的關(guān)聯(lián)交易。第二十條 發(fā)行人在獨立性方面不得有其他嚴重缺陷。第三節(jié) 規(guī)范運行第二十一條 發(fā)行人已經(jīng)依法建立健全股東大會、董事會、監(jiān)事會、獨立董事、董事會秘書制度，相關(guān)機構(gòu)和人員能夠依法履行職責。第二十二條 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員已經(jīng)了解與股票發(fā)行上市有關(guān)的法律法規(guī)，知悉上市公司及其董事、監(jiān)事和高級管理人員的法定義務(wù)和責任。第二十三條 發(fā)行人的董事、監(jiān)事和高級管理人員符合法律、行政法規(guī)和規(guī)章規(guī)定的任職資格，且不得有下列情形：（一）被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的；（二）最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責；（三）因涉嫌犯罪被司法機關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。第二十四條 發(fā)行人的內(nèi)部控制制度健全且被有效執(zhí)行，能夠合理保證財務(wù)報告的可靠性、生產(chǎn)經(jīng)營的