5農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)芻議(編輯修改稿)
2025-09-11 19:40 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 承包經(jīng)營權(quán)登記制度尚不健全，而且，農(nóng)戶家庭承包的土地不僅數(shù)量很大，而且地塊分散，土地 承包經(jīng)營權(quán)的登記將是一項非常細致而艱巨的工作，需要做大量工作，投入大量人力、財力、物力。在目前情況下，要求土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)必須登記，不太現(xiàn)實。 從土地承包經(jīng)營權(quán)流權(quán)情況看，轉(zhuǎn)包約占 50%，出租占%，互換占 %，入股占 %，轉(zhuǎn)讓約占 11%，其他形式約占 10%。因此，許多可以通過債權(quán)方式處理，不一定需登記。而且，流轉(zhuǎn)范圍對象大部分是附近的農(nóng)民，互相比較熟悉，從公示、公信的角度來看，登記的必要性也不大。 如采取登記生效主義，土地承包經(jīng)營權(quán)流轉(zhuǎn)必須登記才能生效，這 必然發(fā)生登記費用，不僅給農(nóng)民增加了麻煩，還會增加農(nóng)民負擔 ? 。 ⑩ 第三、根據(jù)《農(nóng)村土地承包》第四十九條的規(guī)定，對于不宜采取家庭承包方式的荒山、荒溝、荒丘、荒灘等農(nóng)村土地，通過招標、拍賣、公開協(xié)商等方式承包的，土地承包經(jīng)營權(quán)的設(shè)立和 第 7 頁 共 14 頁 以轉(zhuǎn)讓、出租、入股、抵押或者其他方式流轉(zhuǎn)的，均采取登記生效主義。不登記，這種新型的用益物權(quán)不設(shè)立或不生變動之效力。 基于以上分析，可以看出，對于農(nóng)村土地承包經(jīng)營權(quán)這一新型的用益物權(quán)的設(shè)立和變動而言，采取了多元化的立法體制。因此，在不同的體制之下，登記的性質(zhì)和作用是 不同的，應做具體地分析。 首先，由于家庭土地承包經(jīng)營權(quán)的設(shè)立采意思主義，權(quán)利的設(shè)立無需登記。而《農(nóng)村土地承包法》第二十三條規(guī)定的登記，其性質(zhì)和作用是什么呢。我認為，這種登記是一種行政行為，它所體現(xiàn)的是國家對這種物權(quán)關(guān)系的干預，干預的目的在于以公權(quán)力確認私權(quán)利，保護承包者的合法權(quán)益。這種登記不是物權(quán)設(shè)立的公示方法，對于承包合同的成立生效和承包經(jīng)營權(quán)的設(shè)立并無影響，僅起證明作用，證書僅是證權(quán)憑證不是設(shè)權(quán)憑證。再進一步分析，登記這種行為不是依申請的行政行為，是一種職權(quán)行為，登記是登記機關(guān)的法定義務，登記 機關(guān)對承包合同僅能進行形式審查。如果登記機關(guān)不及時給農(nóng)戶進行登記并發(fā)放土地承包證書，或因錯誤登記而侵害了承包方合法權(quán)益的，承包方可提起行政訴訟，以尋求權(quán)利救濟。 第二、由于家庭承包經(jīng)營權(quán)的互換和轉(zhuǎn)讓采登記對抗主義，登記是土地承包經(jīng)營權(quán)通過互換和轉(zhuǎn)讓方式轉(zhuǎn)移的公示要件。不登記，不影響互換合同和轉(zhuǎn)讓合同的成立與生效，也不影響承包 第 8 頁 共 14 頁 經(jīng)營權(quán)在雙方當事人之間的轉(zhuǎn)移，只是不能對抗善意第三人。互換合同或轉(zhuǎn)讓合同成立生效后，辦理登記， ? 乃是一種（互換合同或轉(zhuǎn)讓合同一方當事人依據(jù)）合同應負的義務，另一方要求其履行登記 義務實際上是要求其實際履行合同。如果負有登記義務的一方拒不履行辦理登記義務，應當以構(gòu)成違約論，另一方面有權(quán)要求其承擔違約責任。如果合同沒有規(guī)定登記的義務，我們認為當事人雙方依據(jù)法律的規(guī)定都有辦理登記的義務，此種義務一旦為法律所固定下來，便可以自動轉(zhuǎn)化為合同義務。任何一方違反此種義務，都將構(gòu)成違約責任。 ?⑾? 由于辦理登記是一種合同義務，而且是雙方當事人所負的主要義務，任何一方不辦理登記手續(xù)可以視為其已經(jīng)違反了依據(jù)合同所應負的主要義務，不能以對方履行次要義務為由進行抗辨 ? 。 ⑿ 登記對抗主義對于解決多重買賣問題意義 重大。例如：甲將土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，乙支付了價金但未辦理登記手續(xù)，其后，甲又將該塊的土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給丙，丙不知甲已將土地承包經(jīng)營權(quán)轉(zhuǎn)讓給乙，而且也不應知這一情況，支付了合理的對價后辦理了登記手續(xù)。那么，丙為取得該土地承包經(jīng)營權(quán)的善意第三人，乙因未履行登記這一物權(quán)變動的公示要件而不能取得土地承包經(jīng)營權(quán)，更不能向丙主張權(quán)利，只能向甲主張違約責任或行使不當?shù)美畟埱髾?quán)。在此，應注意舉證責任的分配，丙就自己為善意負舉證責任，乙可就丙為惡意舉證。 第 9 頁 共
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