3股份回購制度研究(編輯修改稿)
2025-08-27 00:19 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 大的國有控股上市公司，在不影響國有控股的前提下，適當(dāng)減持部分國有股。 6 月 12日，國務(wù)院發(fā)布的《減持國有股籌集社會保障資金管理暫行辦法》采用國有股存量發(fā)行為主，協(xié)議轉(zhuǎn)讓、國有股配售、定向回購為輔的方案，但是正如許多媒體評論，辦法的目的在于籌集社?；穑瑢泄蓽p持意義不大，因此后三者應(yīng)該繼續(xù)關(guān)注 。而三者比較而言，國有股回購具有不可比擬的優(yōu)勢，一方面緩解國有股上市擴(kuò)容對市場的拋壓，有利于在國有股減持過程中保持股市的平穩(wěn)發(fā)展，另一方面股份回份的參與方之間形成 “ 多贏 ” 的局面： 對于國有股股東 —— 國有控股公司或集團(tuán)集團(tuán)公司，轉(zhuǎn)讓國有股權(quán)，有利于盤活國有資產(chǎn)，進(jìn)行國有資本戰(zhàn)略調(diào)整，提高國有資產(chǎn)的運(yùn)營效率，變現(xiàn)資金用于充實(shí)社會保障基金或償還銀行負(fù)債，降低金融風(fēng) 險(xiǎn)，化解改革中矛盾與問題； 對于公司，實(shí)施股份回購調(diào)整股權(quán)結(jié)構(gòu)，建立有效的法 第 6 頁 共 11 頁 人治理結(jié)構(gòu)，提高財(cái)務(wù)杠桿率，實(shí)現(xiàn)公司 價(jià)值最大化； 對于非國有股東，所持股票的內(nèi)在價(jià)值提高，強(qiáng)化對公司經(jīng)營的監(jiān)控，有利于自身權(quán)益的保障。 三、股份回購立法若干問題探討 （一）立法模式的選擇 關(guān)于股份回購的法律制度，國際上有兩種立法模式。一種是采取 “ 原則禁止，例處許可 ” 的模式，如德國、日本以及我國香港、臺灣地區(qū)；另一種是規(guī)立基于 “ 合法正當(dāng)?shù)纳虡I(yè)目的 ” 的股份回購原則上許可的模式，如美國。我國股份回購立法散見于《公司法》第 149 條，國務(wù)院證券委 1997 頒布的《上市公司章程指引》（簡稱《章程指引》）第 2 25 條，國務(wù)院證券委和國家體改委 1994 聯(lián)合頒布的《到香港上市公司章程的必備條款》（簡稱《必備條款》）的 “ 減資和回購股份 ” 以及 “ 購買公司股份的財(cái)務(wù)資助 ” 兩個(gè)章節(jié)，盡管規(guī)定的比較粗糙，但基本采用 “ 原則禁止，例處許可 ” 的立法模式，例如《公司法》規(guī)定， “ 公司不得收購本公司股票，但為減少公司資本，而注銷股票或者與持有本公司股票的其他公司合并除外 ” 。 股份回購現(xiàn)行規(guī)范的模式選擇，部分是立法者對股份回購的功能和現(xiàn)實(shí)意義缺乏認(rèn)識，但主要是理論界對股份回購存有疑慮。[6]筆者認(rèn)為其中觀點(diǎn)頗值商榷： 有 學(xué)者認(rèn)為股份回購混淆了公司與股東之間的關(guān)系，即 第 7 頁 共 11 頁 公司因持有回購的股票，而享有對自己的股東權(quán)，導(dǎo)致權(quán)利主體與義務(wù)主體的混同，這種觀點(diǎn)過分強(qiáng)調(diào)股票的股東權(quán)利的表現(xiàn)特征，而忽視其作為有價(jià)證券的虛擬性，且相關(guān)立法對購回股票的表決權(quán)、分紅分配權(quán)等限制，足以抑制股東權(quán)行使； 有學(xué)者認(rèn)為股份回購違背資本維持和資本不變原則，傳統(tǒng)大陸法系認(rèn)為資本三原則有利于保護(hù)債權(quán)和交易安全，但商務(wù)實(shí)踐中，債權(quán)保護(hù)的方式是多樣的，法定資本制的保障是有限的，且存在公司籌建成本過高與資金閑置的弊端，因此《公司法》修改建議中有學(xué)者提議 降低注冊資本，實(shí)行授權(quán)資本制； [7]有學(xué)者認(rèn)為股
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