【文章內(nèi)容簡介】 還頒布實施了一系列法案對NDTL進行監(jiān)管，例如州牌照法案、貸款真實性法案、平等信貸機會法案、公平追償債務法案等，目的在于促進該類機構(gòu)的健康發(fā)展，維護金融市場的穩(wěn)定。 劉萍、孫天琦、張韶華：《有關美國非吸收存款類放貸人（NDTL）的考察報告》，載《西部金融》2008年第9期。利率問題也是NDTL發(fā)展過程中存在的一個重要問題，有很多州通過制定“反高利貸法”來直接設定利率上限，具體標準不一，如阿拉巴馬州為8%，佛羅里達州為18%，而科羅拉多州則高達45%，違反該利率上限的放貸行為將受到嚴厲的處罰，如沒收收取的利息或支付數(shù)倍的利息，甚至還包括刑事處罰，那些沒有利率限制的州，則通過適用聯(lián)邦政府的“貸款欺詐”規(guī)則來限制利率畸高的放貸行為。 劉萍、孫天琦、張韶華：《美國非吸收存款類放貸機構(gòu)的監(jiān)管與法律》，載《金融時報》2008年7月21日第007版。作為資產(chǎn)階級革命的勝利成果之一，契約自由思想在英國得到了廣泛的重視，最高利率的限制因而在民商法領域被廢除，但隨著國家干預思想的興起，契約的絕對自由受到限制，英國在刑事領域規(guī)定了針對高利貸的“暴利”犯罪，即貸款人利用對方的急迫，獲取與原本顯不相當?shù)母呃ⅰ?鄭孟狀、薛志才：《論放高利貸行為》，載《中外法學》1992年第3期。這種將涉及高利貸行為的民間借貸用刑事手段進行規(guī)制的立法例，在世界上其他國家和地區(qū)也有存在，例如《西班牙刑法典》第542條規(guī)定“經(jīng)常從事放高利貸者，應處以短期苦役，并科以西幣五千元至二十五萬元之罰金”，我國香港地區(qū)將年利率超過60%的放貸行為規(guī)定為犯罪行為。 陳興良：《論發(fā)放高利貸罪及其刑事責任》，載《政法學刊》1990年第2期。印度允許投資者成立不吸收存款的非銀行類金融公司，從事各種貸款業(yè)務，但要滿足15%的資本充足率要求，并且接受印度儲備銀行的金融監(jiān)管。 劉慧蘭：《關于完善我國民間借貸法律體系的思考》，載《金融發(fā)展評論》2010年第4期。印度民間借貸另一種重要的組織形式是合會，具有相當于半個銀行系統(tǒng)的特殊地位，印度政府于1982年頒布了《印度合會法》，對與合會事務相關的一切活動作出全面規(guī)定，納入法律的監(jiān)管之中。 陳榮文：《印度對合會的監(jiān)管立法》，載《福建金融管理干部學院學報》2009年第4期。我國臺灣地區(qū)民間借貸主要是以民間互助會（如合會、標會等）的形式存在的，這也許源于臺灣地區(qū)民間借貸互助的傳統(tǒng)習俗，有調(diào)查表明，1978年臺灣民眾參與合會的比例高達85%，1984年也有一半的人口參與這種民間借貸組織。 黃家驊、謝瑞巧：《臺灣民間金融的發(fā)展與演變》，《財貿(mào)經(jīng)濟》2003年第3期。與印度國家相似，臺灣地區(qū)1999年通過的《民法債編》第709條也對合會進行了專門規(guī)定，包括合會的法律定義、條款內(nèi)容、競標程序以及會首會腳的權(quán)利義務等，對這種民間借貸組織地位予以認可，并納入法律范疇，促進其規(guī)范發(fā)展。從這些國家和地區(qū)針對民間借貸所采取的各種措施來看，有兩點共性值得我們特別注意：一是承認民間借貸的合法地位，民間借貸成為正規(guī)金融機構(gòu)之外緩解資金供需矛盾的有益補充，不論是發(fā)展中國家，還是發(fā)達國家，在正規(guī)金融機構(gòu)之外，都為民間借貸的發(fā)展留出一定的空間；二是加強對民間借貸的立法和監(jiān)管，主要是對有組織的民間借貸進行專門規(guī)制，以降低民間借貸的風險，促進社會經(jīng)濟的穩(wěn)定健康發(fā)展。具體到不同的國家和地區(qū)，所采取的措施也是不同的，我國針對民間借貸活動的制度設計可以在立足本國國情的基礎之上，吸收借鑒其中合理的成分。第三章 我國民間借貸的現(xiàn)狀及原因分析第一節(jié) 我國民間借貸的現(xiàn)狀一、當前民間借貸的市場規(guī)模無論是在我國歷史上，還是世界上其他國家和地區(qū)，民間借貸都是一種非常重要的資金融通手段。伴隨著經(jīng)濟社會的不斷發(fā)展，有融資需求的個人和企業(yè)越來越多，有限的金融資源無法滿足無限的融資需求，這就為民間借貸市場的發(fā)展提供了廣闊的空間，現(xiàn)階段我國的民間借貸也呈現(xiàn)出空前活躍的局面。2011年10月，中國國際金融有限公司（簡稱“中金公司”）研究部發(fā)布了一份名為《中國民間借貸分析》的研究報告，報告稱，我國的民間借貸行為在2008年之前是適度的，同比增速約為10%，2009年民間借貸余額受寬松貨幣政策的影響而有所下降，2010年和2011年上半年的貨幣緊縮政策使得民間借貸余額漲幅明顯，分別達到了50%和40%，至2011年，相當于銀行貸款總額的7%。 毛軍華、羅景：《中國民間借貸分析》，載《資本市場》2011年第11期。民間借貸規(guī)模的發(fā)展壯大，反映出民間借貸這一融資方式在融資主體中的影響力越來越大。浙江中小企業(yè)眾多，是民間借貸的典型代表，北京大學國家發(fā)展研究院聯(lián)合阿里巴巴（中國）有限公司發(fā)布的《小企業(yè)經(jīng)營與融資困境報告》顯示，浙江各地兩千多家小企業(yè)在經(jīng)營與融資過程中通過民間借貸進行融資的份額高達50%，以銀行和農(nóng)村信用社等正規(guī)金融機構(gòu)為主要融資渠道的小企業(yè)僅占21%，通過小額貸款公司和典當行進行融資的占7%。 中國人民銀行溫州市中心支行于2011年7月21日發(fā)布的《溫州民間借貸市場報告》中也顯示，溫州有大約89%的家庭或者個人、59%的企業(yè)參與民間借貸市場，民間借貸市場規(guī)模約為1100億元，而2001年末的一次調(diào)查統(tǒng)計測算的民間借貸規(guī)模大約為300億元至350億元，增幅高達240%。不可否認的是，以公有制為主體、多種所有制經(jīng)濟共同發(fā)展的基本經(jīng)濟制度使得民營經(jīng)濟在我國得到了長足的發(fā)展，但這些民營經(jīng)濟發(fā)展所需的資金卻無法通過正規(guī)金融得到有效滿足，只得求助于民間借貸，民間借貸市場日趨繁盛，成為正規(guī)金融的重要補充。二、存在的問題任何一種事物都具有兩面性，民間借貸亦是如此。民間借貸在促進民營經(jīng)濟發(fā)展、為我國經(jīng)濟社會運行提供資金支持的同時，自身的問題也逐漸顯露出來，并且隨著市場規(guī)模的不斷壯大，這些問題所蘊含的風險也與日俱增。從江蘇泗洪“寶馬鄉(xiāng)”事件到溫州中小企業(yè)老板“跑路潮”，再到“吳英案”，民間借貸一次又一次地被推到風口浪尖，成為輿論關注的焦點問題。（一）民間借貸糾紛案件增多，涉案標的額大2012年7月，浙江省高級人民法院發(fā)布《浙江法院民間借貸審判報告》，對近五年來浙江地區(qū)的民間借貸案件進行了統(tǒng)計分析。報告顯示，從2008年金融危機爆發(fā)開始，浙江地區(qū)民間借貸案件數(shù)量和標的額均急速增長，幾年間總體上呈現(xiàn)上升趨勢。2012年上半年，浙江省各級法院共受理民間借貸糾紛案件58037件，%%，案件數(shù)量是近五年以來的同期最高點，而在民間資本異?；钴S的溫州地區(qū)，民間借貸糾紛案件和標的額增長速度更為空前，2011 年 9 月至 2012 年 6 月共 10 個月時間里，僅溫州市鹿城區(qū)法院受理的民間借貸案件就有2796件，%%。 浙江省高級人民法院：《浙江法院民間借貸審判報告》（—），不僅是在浙江省，民間借貸糾紛在全國范圍內(nèi)都是普遍存在且呈增長態(tài)勢的，報告中指出，2011年浙江省各級法院所受理的民間借貸案件總數(shù)大約占全國的15%，由此便可略見一斑。民間借貸糾紛案件數(shù)量和涉案標的額的大幅上揚，使得民間借貸雙方當事人之間的權(quán)利義務關系處于不穩(wěn)定的狀態(tài)，不利于社會經(jīng)濟秩序的穩(wěn)定。（二）民間借貸高利率現(xiàn)象普遍存在 民間借貸市場規(guī)模的壯大，一定程度上反映了社會對融資的巨大需求，民間借貸的利率隨著這種需求的不斷增長而水漲船高，利率居高不下。仍以溫州為例，2011年以來，其民間借貸綜合利率一路走高，%、%、%、%、%、%、%、%，%，%—%之間的水平。 在高額利息的誘惑下，各種資金紛紛流入民間借貸市場，甚至演變成單純以獲取高額利息為目的的投機行為，棄實體經(jīng)濟于不顧。結(jié)果就如同馬克思所說的那樣，“高利貸不改變生產(chǎn)方式，而是像寄生蟲那樣緊緊地吸在它身上，使它虛弱不堪。高利貸吮吸著它的脂膏，使它精疲力竭，并迫使再生產(chǎn)在每況愈下的條件下進行” 馬克思:《資本論》第3卷，第674頁。，高額的利息加大了借貸方的融資成本，并且往往超過正常生產(chǎn)經(jīng)營所得利潤，借貸方往往是拆東墻補西墻，一旦資金鏈斷裂，企業(yè)便難以為繼，面臨倒閉的風險。此外，由于現(xiàn)行法律對民間借貸的利率上限作出了規(guī)定，超過上限部分的利息不予保護，出借人為了收回借出去的款項，只能選擇私力救濟，并往往采取極端的手段，如綁架、非法拘禁、故意傷害等，從而引發(fā)違法犯罪行為，給社會穩(wěn)定帶來嚴重影響。（三）非法集資類案件增多伴隨民間借貸市場規(guī)模的壯大，各種非法集資案件也層出不窮，據(jù)公安部的統(tǒng)計數(shù)據(jù)顯示，2008年~2010年，全國公安機關共破獲非法集資類案件5000余起；而2011年1月~9月，全國非法集資類案件共立案1300余起。 非法集資活動往往以高額回報為誘餌，利用各種名目大量吸收民間資本，且涉及范圍廣、規(guī)模大，易引發(fā)群體性惡性事件。2008年“湘西非法集資案”中，僅吉首市民間融資金額就超過70億元，集資范圍擴及至長沙、懷化以及重慶、廣東、福建等外省市，涉嫌非法集資的企業(yè)近百家，此后由于集資企業(yè)資金鏈斷裂，引發(fā)了大規(guī)模群體性事件，甚至沖擊到當?shù)卣斐蓯毫拥纳鐣绊憽? 此外，由于民間借貸是資金供需雙方的自發(fā)性行為，是雙方當事人個人利益的體現(xiàn)，不受國家宏觀調(diào)控政策的制約，其資金流向往往偏離國家產(chǎn)業(yè)政策目標，利率水平也是隨行就市，從整體上看不利于國家宏觀調(diào)控預期目標的實現(xiàn)。第二節(jié) 原因分析一、我國的金融管制體制金融管制是發(fā)展中國家普遍存在的一個經(jīng)濟現(xiàn)象，有關這一現(xiàn)象的著名理論是由麥金農(nóng)和肖所提出的“金融抑制”理論。所謂金融抑制，指的是“一國的金融體系不健全，金融市場機制未充分發(fā)揮作用，經(jīng)濟生活中存在過多的金融管制措施”的現(xiàn)象。 [美]愛德華肖著，王威等譯:《經(jīng)濟發(fā)展中的金融深化》，中國社會科學出版社1989年版，第5頁。金融管制的出現(xiàn)源于金融資源在一國經(jīng)濟發(fā)展過程中所產(chǎn)生的重要作用，馬克思和恩格斯在《共產(chǎn)黨宣言》中就曾提出要“通過擁有國家資本和獨享壟斷權(quán)的國家銀行，把信貸集中在國家手里”。 [德]馬克思、恩格斯著，中共中央馬克思恩格斯列寧斯大林著作編譯局譯：《馬克思恩格斯全集》第4卷，人民出版社1958年版，第490頁。金融抑制在我國主要表現(xiàn)為政府對金融業(yè)進行過多干預，人為地控制存貸款利率水平，從而使得利率無法準確反映資金供求關系。 黃達：《貨幣銀行學》，中國人民大學出版社2000年版，第383頁。《中華人民共和國商業(yè)銀行法》第11條規(guī)定：“未經(jīng)國務院銀行業(yè)監(jiān)督管理機構(gòu)批準，任何單位和個人不得從事吸收公眾存款等商業(yè)銀行業(yè)務”，從法律上確立了國家對金融行業(yè)的壟斷性地位，嚴格限制民營資本進入金融領域，打擊非法金融活動。同時，《中華人民共和國中國人民銀行法》第5條規(guī)定：“中國人民銀行就年度貨幣供應量、利率、匯率和國務院規(guī)定的其他重要事項作出的決定，報國務院批準后執(zhí)行”，實踐中中國人民銀行是通過發(fā)布基準利率的方式對利率進行管制的?，F(xiàn)階段我國正規(guī)金融機構(gòu)數(shù)量有限，無法滿足所有社會主體的融資需求，再加上金融機構(gòu)本身不能根據(jù)貸款風險的大小自主決定利率水平，為降低風險便會傾向于選擇資信度較高的大企業(yè)，中小企業(yè)和個人的融資需求很容易被忽視，在無法獲得正規(guī)金融支持的情況下，他們只能另尋他徑，民間借貸便應運而生了。Anders Isaksson認為，民間借貸是融資方對金融抑制下政策扭曲的一種理性回應，金融抑制導致政府信貸配給以及由此而產(chǎn)生的體制內(nèi)金融機構(gòu)所有制偏見和制度歧視，從而引發(fā)民營企業(yè)對民間借貸的強烈需求。 Anders importance of informal finance in Kenyan Manufacturing [R]．the United Nations Industrial Development Organization，2002．轉(zhuǎn)引自孫正成、虞玲云：《民間借貸研究綜述》，載《金融縱橫》2012年第7期。近幾年來，我國經(jīng)濟的快速發(fā)展使得居民手中的閑置資金增多，“把錢存銀行”的傳統(tǒng)投資方式收益很低，原因在于儲蓄存款的名義利率本來就比較低，補償了通貨膨脹風險的實際利率往往更低，尋找更好的投資渠道就成為這部分閑置資金的出路。據(jù)2011年第二季度央行溫州市中心支行發(fā)布的“最合算投資方式”問卷調(diào)查顯示，選擇“民間借貸”的儲戶占到 %，首次超過“房地產(chǎn)投資”躍居首位。 中國農(nóng)業(yè)銀行宏觀經(jīng)濟研究團隊：“農(nóng)行宏觀經(jīng)濟周評：民間借貸亂象治理五步走”，載和訊銀行網(wǎng)，2011年9月19日。 這一現(xiàn)象可以用經(jīng)濟學上的“彈性”來進行解釋，經(jīng)濟學上的“彈性”是衡量買者與賣者對市場條件變動反應大小的指標，常被用來作為分析資金供給與需求的重要工具，包括需求價格彈性和供給價格彈性，前者是指一種物品的需求量對其價格變動的反應程度，后者則是指一種物品的供給量對其價格變動的反應程度。 [美]曼昆著：《經(jīng)濟學原理》，梁小民譯，機械工業(yè)出版社2005年版，第78頁。由于中小企業(yè)和個人的融資需求是剛性的，因此也是缺乏彈性的，價格的變化對需求不會產(chǎn)生太大的影響，同時由于民間閑置資金的大量存在，其供給是富有彈性的，當獲利較高時，便會增加資金的供應量，民間借貸市場規(guī)模的壯大也就是意料之中的事情了。二、民間借貸的自身優(yōu)勢 著名社會學家費孝通教授在《鄉(xiāng)土中國》中指出，中國社會是鄉(xiāng)土性的，鄉(xiāng)土社會是一個熟悉的社會，在這里，人們從熟悉中獲得信任。 費孝通：《鄉(xiāng)土中國》，民間借貸的產(chǎn)生是基于借貸雙方的了解和信任，存在于一定的人緣、地緣或者業(yè)緣范圍之中，相對于正規(guī)金融機構(gòu)而言，在獲取信息上具