【文章內(nèi)容簡介】 行為而受到限制。工程師的委托就是取消承包商置疑權(quán)的，工程師的權(quán)力也在一定程度上獨立于雇主。授權(quán)一般是不取消置疑權(quán)的，是一種“權(quán)力交派”，授權(quán)的同時授權(quán)人的權(quán)力及責任并不會因為授權(quán)行為而受影響。由于最終的權(quán)力還是在授權(quán)人手里，所以這種“權(quán)力交派”是可置疑的。工程師指示 本款是工程師指示程序事項。FIDIC合同對“程序”要求很嚴格，值得關注。本款的“工程師可在任何時候……”的概念指合同有效期內(nèi)，即中標通知書有效送達到履約證書有效送達的時間范圍。一般來說，隨著工程竣工、承包商逐步退場，工程師的服務也表現(xiàn)為某種形式的“退場”，所以有時承包商會“置疑”工程師是否有權(quán)力發(fā)布“工程師通知”，特別是發(fā)一些比較重大的變更及修補通知。FIDIC明確這一項后，工程師通知有效性在合同期內(nèi)就不會成為爭議。由于履約保函還在雇主手里，工程師通知合法有效。本款特別提到的“承包商僅應接受工程師……指示”，明顯是限制雇主直接發(fā)指示給承包商。雇主直接發(fā)指示給承包商其最大的問題是非合同行為，無論何種工程變更，如果能經(jīng)過專業(yè)人士(如工程師)分析一下，總比盲目隨意“拍板”要好。本款最后敘述的是工程師口頭指示成為“書面指示”的管理程序。FIDIC合同關于管理程序的定義很嚴密，違反程序即是違反合同。國內(nèi)工程大多“忽略”管理程序，或者在過程中“落實程序”。合同中不寫管理程序，由工程師在承包商進場后向其“交底”管理程序，現(xiàn)在是國標性質(zhì)的規(guī)定。監(jiān)理工程師首次“現(xiàn)場工程例會”，都是做這方面的工作。這種方式實際也是對合同的某種修改。比如進場后監(jiān)理的程序要求大大增加了承包商預期文書工程量，承包商完成這些文書工作將不得不增加主力工作人員，由此增加了相當多的“管理費”。由于此項程序增加不是“招標要求”，所以嚴格說這塊費用承包商可以向雇主索賠。將相關“程序管理”的主架構(gòu)直接寫進合同，就不會產(chǎn)生這種爭議。工程師的替換 替換工程師是雇主權(quán)力，所以承包商應當遵從。但承包商一般對“業(yè)內(nèi)”情況比雇主清楚，本款不排除承包商的反對權(quán)。比如承包商與新工程師在另一個項目正在打官司，為防止新工程師捆綁兩個無關項目來達成壓制承包商的目的，承包商就有權(quán)反對新工程師的任命。FIDIC合同主要條款解讀(10) 來源：作者：時間：20070803 點擊： 45 本期對FIDIC合同條款第4條中有關承包商的內(nèi)容進行分析。承包商 FIDIC合同是“案例法”體例，第4條“承包商”列舉了承包商必須完成的24項主要職責。顯然，單純依據(jù)合同的這24個條款不可能涵蓋承包商所有責任，特別是承包商與特定項目相關的特定措施，還需要依據(jù)項目特征進行增補，因此形成了FIDIC合同體系中一個比較重要的合同組件“基本措施(開辦項目)”。此項承包商“基本措施(開辦項目)”在FIDIC合同組件中文本體量很大，甚至超過FIDIC合同，其中定義了相當詳細的與承包商基本措施及現(xiàn)場配合相關事項。但這也體現(xiàn)出“案例法”體例合同的一個不足：窮舉法規(guī)定合同事項，總會有“特殊事項”遺漏，需要具體合同操作者去補充完善。不過與國內(nèi)體例的合同復雜度相比，案例法體例的“窮舉法”更便利。因為FIDIC合同是一個由遍布世界的各國成員組織在近百年使用歷史的基礎上總括出來的合同文件，如此長時間與全方位的“窮舉”，標準合同所談到的事項已經(jīng)很全面。國內(nèi)工程條件下“基本措施(開辦項目)”文件的實質(zhì)要求反沒有國際通行文本那么強，主要原因是我國對于承包商《施工組織設計》有國家規(guī)范式的要求，相當于合同組件“基本措施(開辦項目)”中大部分內(nèi)容以國家規(guī)范性要求的形式強制執(zhí)行，所以國內(nèi)使用FIDIC合同可以壓縮這部分內(nèi)容。但承包商場外相關事項、施工組織措施與清單費用的對應關系等事項國內(nèi)要求較少，對此在合同中應有補充。前幾年工程公司對招投標過程中的《施工組織設計》很重視。這個文件的質(zhì)量體現(xiàn)了“公司的技術能力”，被公認為強有力的競標因素。但與這種“技術能力”相對應的成本則往往被人忽略。這幾年很多承包商都意識到了“高質(zhì)量”施工組織設計所對應的成本問題，所以投標《施工組織設計》有逐步淪落為“官樣文章”的嫌疑，即使是“官樣文章”，投標人也承諾很多，這些承諾讓承包商“基本措施(開辦項目)”所涉及的費用內(nèi)涵可以相對明確，近似達到合同對“單價包干”的要求。承包商的一般義務 承包商的任何義務都對應著費用，這個基本的費用形成思路，國內(nèi)造價工程師比較缺乏。主因是傳統(tǒng)的定額計價方式“隱含”并“綜合”了很多承包商義務對應的費用。FIDIC合同非常強調(diào)義務與費用對應關系。造價工程師要培養(yǎng)正確的清單思路，就要建立牢固的“義務費用對應”思路。承包商一般義務與費用的對應關系如下：按FIDIC合同承包商義務排列次序為：完成項目本體；完成項目本體需進行的措施；對完成項目及完成項目所采用的措施承擔責任(包括合同內(nèi)的設計責任)。與這個義務排列次序?qū)彤a(chǎn)生了清單計價最重要的費用構(gòu)成：工程本體相關費用，即分項工程綜合單價費用構(gòu)成；與完成工程實體相關的措施費用，包括人員貨物的組織及各種完成非工程實體的臨時性措施工程比如腳手架等，即清單中的措施費用(包括開辦費用)；承擔責任中的“完備性”主要指缺陷維修，“穩(wěn)定性”主要指各種工程的質(zhì)量比如圍護工程的工作效能所導致的費用，安全性與照管責任與各種保函保險費用直接相關，即照管費用保函保險相關費用。如果合同有設計責任，相應地也要產(chǎn)生設計費。由于項目都是單件，特定項目要求承包商完成的義務都不會相同，只有承包商合同義務與發(fā)生的費用一一對應，清單才能夠體現(xiàn)合理的工程造價。否則就會由于“漏項缺項偏項不適項”而直接發(fā)生由清單漏洞引發(fā)索賠事項。本條款對承包商“文檔配合”提出了專門的要求。按國內(nèi)關于工程檔案的要求標準，F(xiàn)IDIC合同的這些文檔配合顯得“小兒科”。但實際上國內(nèi)工程檔案多是“資料工作”，是專門派資料員“做”出來應付政府備案類審批檢查的。這與FIDIC要求“資料保證工程”的合同思路有很大差距。事實上我國的工程檔案資料除了“雇主監(jiān)理監(jiān)控性文件”外，其他部分基本都是為滿足政府檢查而編制，這導致承包商做工程文件的思路成了“應付檢查”，而不是保證工程質(zhì)量，使得工程資料申報流于形式。要完善我國目前工程檔案問題，顯然需要一個詳細完備的“資料保證體系”。在本條款內(nèi)，還有兩個問題值得關注：第一，竣工后工程檔案的限期報審。我國備案制規(guī)定沒有完成備案工程不得使用。有時承包商會因付款等事項在竣工后，以拖延報審工程檔案申報要挾雇主，所以雇主會想到在本款內(nèi)定義一個責罰，比如竣工30天內(nèi)提交工程檔案，每超過一天罰20萬，以限制承包商的拖延。合同中同時會明確要求承包商配合雇主完成相關的政府審批。第二，承包商發(fā)現(xiàn)工程設計問題，要求立即反映給工程師。常規(guī)合同都會這樣規(guī)定。但對于雇主提供設計的工程，這一規(guī)定嚴格說是一種道義要求，可操作性并不強。 （待續(xù)）FIDIC合同主要條款解讀(11) 來源：作者：時間：20070813 點擊： 58 FIDIC合同第4條中的重要條款進行分析。 履約擔保 此處需補充說明的是發(fā)包人對履約保函的格式要求。履約保函FIDIC合同附件中有一個推薦的“標準格式”，但一般雇主都不會使用此保函格式。保函的目的是保證承包商的履約能力，雇主通常要求把保函條件設置得更嚴格，以獲得更大的保證能力。與FIDIC標準格式相比，雇主格式的保函會在以下方面提高標準：第一，接保即付。即FIDIC推薦格式中要求雇主提供違約說明的部分取消，要求銀行接到雇主通知后馬上支付。第二，任何承包商關于雇主保函的質(zhì)疑，都不得獲得銀行任何形式的支持。第三，合同的任何行為及不合法規(guī)定，都不能解除保函義務。 履約保函的保證金額會達到合同金額的15%左右，如果銀行提出“等額抵押”來做保函業(yè)務，承包商則要付出很大代價。銀行保函形式在國內(nèi)工程的應用面漸增，對于現(xiàn)在還沒有與銀行開展相關保函業(yè)務的工程承包公司應注意這方面工作。 承包商代表 此款是承包商代表事項。國內(nèi)工程實行強制性項目經(jīng)理負責制，所以承包商使用有資質(zhì)的代表具有法定性，這個要求顯然比FIDIC標準高。從本條款的規(guī)定也可以看出這些要求在中國的項目經(jīng)理制下都是基本要求。需要注意，“使用有資質(zhì)的項目經(jīng)理”在我國實際是使用有資質(zhì)的項目經(jīng)理部（經(jīng)理工程師及幾大員都是強制性規(guī)定必須持證上崗），此項義務對應到清單則產(chǎn)生承包商開辦費用。在開辦費清單項目中，應開列承包商相關管理費用。當然，也可由承包商在報價清單中補充申報其它類似的費用項目。 分包商 此款是承包商的分包商事項。承包商的分包商在國內(nèi)工程管理中要比FIDIC標準更加嚴格。比如防水等工程，國家強制性要求有資質(zhì)的單位完成，某種程度上是強制承包商分包。本款提到的“權(quán)力轉(zhuǎn)讓的法律性規(guī)定”，在國內(nèi)合同中一般被忽略，實際應該加強。 分包合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓 此款專指分包義務延伸到主承包商合同期之外的事項。比如辦公樓項目中內(nèi)部出租鋪位的再裝修分包單位，如果是總承包商的分包商，在總承包商合同履行完畢退場時分包合同尚未到期，則總承包應將此類分包合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓給雇主。一般來說，雇主會在工程中盡量避免如此操作。與其進行復雜和不可靠的分包合同權(quán)益轉(zhuǎn)讓，不如由自己發(fā)包管理。所以雇主對于超出主承包商合同期限的分包商，都會自行發(fā)包并管理，以免麻煩。 合作 此款包括承包商配合相關事項。承包商配合在國內(nèi)工程管理中比FIDIC要求更嚴格，只是對其中對應的費用都不夠重視。其中“導致增加費用，應按變更處理”的原則在國內(nèi)合同中很少提及。義務與費用應該對等，既然要求承包商配合，則費用應該合理支付。本款最后還定義“要求占用權(quán)”事項的處理程序，對FIDIC合同中規(guī)定的程序應予以足夠重視。 質(zhì)量保證 此款涉及承包商質(zhì)量保證體系事項。國內(nèi)的監(jiān)理制現(xiàn)在正向“監(jiān)工制”發(fā)展。筆者認為這不利于施工單位提高自己的質(zhì)量保證能力。需要提倡的是，有些監(jiān)理工程師以“質(zhì)量控制點”為主線，在主要影響工程質(zhì)量的地方設置專門“監(jiān)理質(zhì)量控制點”，形成完整的監(jiān)理質(zhì)量控制體系。要求承包商提供與此監(jiān)理質(zhì)量控制體系相匹配的質(zhì)量保證體系，實際上用監(jiān)理質(zhì)量保證體系帶動承包商質(zhì)量保證體系。當監(jiān)理質(zhì)量控制體系反饋質(zhì)量問題后，馬上通報承包商，同時要求承包商加強相關管理力度。如果同一問題發(fā)生3—4次，則要求承包商更換相關質(zhì)量保證體系的對應責任人。由于質(zhì)量問題的根源和對應責任人都很明確，同時質(zhì)量問題多暴露在施工過程中，只要加強溝通，承包商都樂于接受這樣的監(jiān)理管理。提高工程的質(zhì)量水平，需從承包商的質(zhì)量保證體系下手。畢竟質(zhì)量是經(jīng)承包商之手創(chuàng)造，無論何種監(jiān)控方式，都不能替代承包商管理層對其具體施工者的監(jiān)管效果。所以ISO質(zhì)量保證體系的運作與監(jiān)管方式，很值得研究運用。相對而言，“人盯人”“監(jiān)工”制總會出現(xiàn)很多問題。 國內(nèi)民用建筑中，承包商質(zhì)量保證事項還有一項值得關注——小業(yè)主的驗收。國內(nèi)工程質(zhì)量驗收，按國標質(zhì)量規(guī)范是允許一定偏差的。但小業(yè)主不會接受這些理由，所以雇主面臨這樣的工程交接很棘手。有時雇主營銷部門也會參與驗收，以確保工程實體與交給小業(yè)主樓書的一致性。國內(nèi)房產(chǎn)開發(fā)商一般獨自應付與小業(yè)主的這種交接，實際上這可以直接寫進工程合同，由承包商完成其中大部分內(nèi)容。也即在小業(yè)主驗收時，承包商派員參加，對于確定應該修理的質(zhì)量問題，不論是不是在國標質(zhì)量規(guī)范允許范圍之內(nèi)，都應該無條件修理。這樣，本款合同條款就應該增加：“承包商質(zhì)量必須達到雇主、工程師、政府質(zhì)檢、監(jiān)理、雇主物業(yè)管理、小業(yè)主及雇主銷售部驗收通過的要求”。當然，小業(yè)主與雇主物業(yè)公司的交驗標準極難確定，具體操作程序也不易規(guī)范化。常規(guī)操作方法是承包商以合同承諾完成其質(zhì)量保證，執(zhí)行時以小業(yè)主與物業(yè)的具體要求，經(jīng)分析權(quán)衡后確定承包商責任部分，雖然有很大的合同不確定性，但畢竟工作量不大，承包商自身也必須保證“缺陷責任期”的人員配置，不會因為維修量的少許增加而增加成本，承包商一般都能接受。這一條的貫徹對于開發(fā)商來說意義重大。 FIDIC合同主要條款解讀(12) 來源：作者：時間：20070820 點擊： 43 本期將對FIDIC合同第4條的幾項條款進行分析。現(xiàn)場數(shù)據(jù) 此款是承包商接受現(xiàn)場數(shù)據(jù)責任事項，體現(xiàn)了FIDIC合同單價包干的特性?！俺邪虘灰暈橐讶〉脤ν稑藭蚬こ坍a(chǎn)生影響或作用的有關風險、偶發(fā)事件和其他情況的所有資料，承包商應被視為在提交投標書之前，已對現(xiàn)場視察，并對現(xiàn)場相關事項與資料感到滿意”。這個說法的本質(zhì)含義是承包商在現(xiàn)場方面所可能產(chǎn)生的問題與費用“已完全明了”，相關費用已在報價中明確，并對相關義務費用包干。此項事項及費用，包括了現(xiàn)場地表情況、進入現(xiàn)場后的施工開展條件，也包括承包商依據(jù)雇主提供地下管線圖、原地形地貌圖、地質(zhì)勘探資料及現(xiàn)場實地勘察而得到的對地下情況的合理判斷。國內(nèi)合同以簽證來確定的“地下障礙物清除”、“現(xiàn)場必要的清理及平整”、“各項現(xiàn)場施工條件的具備度”等合同義務，很大一部分已包含其中。具體以合同規(guī)定為準，但不論合同如何規(guī)定，此項內(nèi)容顯然要以中標價包干使用，不能以某種“簽證變更”形式另行增加。FIDIC清單中的這種“打包混包”的包干方式很常見，體現(xiàn)了單價合同“綜合單價包干使用”的宗旨。實際上很多工程內(nèi)容的施工現(xiàn)場確認非常困難。比如場地基坑挖土無法堆土的土方外運及177。(后挖前填)，此類情況如果進行現(xiàn)場簽證很難保證準確。如果在招投標期間以數(shù)家單位競標的形式，要求投標人以措施費用包干土方平衡量與價，反倒容易形成某種比較接近現(xiàn)場實際的土方工程價格。只要最終土方工程的包干投標價量滿足雇主對此項工程的經(jīng)濟技術測算。這樣形成雙方都可以接受的相對合理的“打包包干價”。這個包干價量經(jīng)招投標程序競標的競爭“優(yōu)化”，最終會達成一種相對合理的土方平衡總價。由于費用合理，雙方都可以接受；由于費用包干，合同風險小，即達成合同管理的目的。中標合同金額的充分性 此條款的措辭再次體現(xiàn)了FIDIC單價合同強調(diào)“義務費用一一對應、費用處處包干”的原則?！爸袠撕贤痤~包括承包商根據(jù)合同應承擔的全部義務”句中的“全部”，以及“為正確實施和完成工程并修補缺陷所需的全部有關事項的費用”句中的“全部”，這兩個“全部”所涵蓋的費用范疇，體現(xiàn)了單價合同包干的合同本質(zhì)。不可預見的物質(zhì)條件 FIDIC也會有“簽證”，或者叫“索賠”。在包干條件下，要實現(xiàn)索賠，其前提條件是體現(xiàn)出“不可預見”性。沒有這個條件，索賠往往不能成立。比如同樣是地下清障，獨