【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。 建設(shè)工程合同的履行 64 ③ 履行地點(diǎn)不明確的，給付貨幣的，在接受貨幣一方所在地履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行。 ④履行期限不明確的，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以要求隨時(shí)履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。 ⑤履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行。 ⑥履行費(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)一方負(fù)擔(dān)。 建設(shè)工程合同的履行 65 合同履行抗辯權(quán)，是指當(dāng)事人一方在對(duì)方提出實(shí)現(xiàn)其合同權(quán)利的要求時(shí)，以法律規(guī)定和必要的事實(shí)條件以妨礙對(duì)方權(quán)利實(shí)現(xiàn)的對(duì)抗權(quán)。 抗辯權(quán)是雙務(wù)合同履行中的特殊問(wèn)題，建設(shè)工程合同是典型的雙務(wù)合同，其履行具有關(guān)聯(lián)性，即要求雙方當(dāng)事人必須保證履行自己的合同義務(wù)，一方不履行時(shí)，另一方原則上也可以不履行，這就構(gòu)成了雙務(wù)合同履行中當(dāng)事人行使抗辯權(quán)的前提。 合同履行中的抗辯權(quán) 建設(shè)工程合同的履行 66 合同履行抗辯權(quán)可以分為同時(shí)履行抗辯權(quán)和異時(shí)履行抗辯權(quán)兩種。 （ 1）同時(shí)履行抗辯權(quán) 同時(shí)履行是指合同沒(méi)有約定雙方履行的先后順序，而是在一定的期限內(nèi)，雙方當(dāng)事人不分先后地履行各自義務(wù)的行為。這里的 “ 同時(shí) ” 是指一定的期限，而不能機(jī)械地理解為某一時(shí)刻。 同時(shí)履行抗辯權(quán)，又稱(chēng)不履行抗辯權(quán)，是指同時(shí)履行的雙務(wù)合同當(dāng)事人在對(duì)方未為對(duì)待給付之前，有權(quán)對(duì)抗對(duì)方的履行要求，拒絕履行自己的義務(wù)。 建設(shè)工程合同的履行 67 《 合同法 》 第六十六條規(guī)定： “ 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，沒(méi)有先后履行順序，應(yīng)當(dāng)同時(shí)履行。 一方在對(duì)方履行之前有權(quán)拒絕其履行要求。 一方在對(duì)方履行債務(wù)不符合約定時(shí)，有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 ” 建設(shè)工程合同的履行 68 （ 2）異時(shí)履行抗辯權(quán) 異時(shí)履行是指合同已明確約定雙方履行的先后順序。此時(shí)，不論是先履行一方，還是后履行一方，都可以依法享有抗辯權(quán)，所以，異時(shí)履行抗辯權(quán)包括后履行一方的抗辯權(quán)和先履行一方的抗辯權(quán)。 《 合同法 》 第六十七條規(guī)定： “ 當(dāng)事人互負(fù)債務(wù)，有先后履行順序，先履行一方未履行的，后履行一方有權(quán)拒絕其履行要求。先履行一方履行債務(wù)不符合約定的，后履行一方有權(quán)拒絕其相應(yīng)的履行要求。 ” 此條款即肯定了后履行一方的抗辯權(quán)。 建設(shè)工程合同的履行 69 先履行一方的抗辯權(quán)，又稱(chēng)不安抗辯權(quán)，是指按合同約定，本應(yīng)先履行義務(wù)的一方，在有確切證據(jù)證明對(duì)方財(cái)產(chǎn)明顯減少或難以對(duì)待給付時(shí)，有權(quán)拒絕先行履行的權(quán)利。 建設(shè)工程合同的履行 70 按照 《 合同法 》 第六十八條第一款的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)先履行債務(wù)的當(dāng)事人，有確切證據(jù)證明對(duì)方有下列情形之一的，可以中止履行： ①經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化； ②轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、抽逃資金，以逃避債務(wù)； ③喪失商業(yè)信譽(yù)； ④有喪失或者可能喪失履行債務(wù)能力的其他情形。 建設(shè)工程合同的履行 71 這體現(xiàn)了法律對(duì)先履行一方合法權(quán)益的有力保護(hù)。同時(shí)，為保護(hù)對(duì)方當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)正常的經(jīng)濟(jì)秩序，法律也對(duì)不安抗辯權(quán)的行使作了限制。 按照 《 合同法 》 第六十八條第二款第六十九條的相應(yīng)規(guī)定，當(dāng)事人沒(méi)有確切證據(jù)中止履行的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。依法中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方；對(duì)方提供適當(dāng)擔(dān)保的，應(yīng)當(dāng)恢復(fù)履行；中止履行后，對(duì)方在合理的期限內(nèi)未恢復(fù)履行能力并且未提供適當(dāng)擔(dān)保的，中止履行的一方可以解除合同。 建設(shè)工程合同的履行 72 在合同履行過(guò)程中，為了保護(hù)債權(quán)人的合法權(quán)益，預(yù)防因債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)不當(dāng)減少而危害債權(quán)人的債權(quán)，法律允許債權(quán)人為保全債權(quán)的實(shí)現(xiàn)而采取法律保障措施。 《 合同法 》 規(guī)定的此類(lèi)保障措施包括代位權(quán)和撤銷(xiāo)權(quán)。 合同履行中的代位權(quán)與撤銷(xiāo)權(quán) 建設(shè)工程合同的履行 73 （ 1）債權(quán)人的代位權(quán) 債權(quán)人的代位權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人為了保障其債權(quán)不受損害，而以自己的名義代替?zhèn)鶆?wù)人行使債權(quán)的權(quán)利。 關(guān)于債權(quán)，債權(quán)人只能向債務(wù)人請(qǐng)求履行，原則上是不涉及第三人的。但是當(dāng)債務(wù)人與第三人的行為危害到債權(quán)人的利益時(shí)，法律規(guī)定允許債權(quán)人對(duì)債務(wù)人與第三人的行為行使一定的權(quán)利，以便排除對(duì)其債權(quán)的危害。 建設(shè)工程合同的履行 74 代位權(quán)的成立應(yīng)具備以下法定的要件： ①債務(wù)人怠于行使到期債權(quán)； ②債務(wù)人怠于行使權(quán)利的行為對(duì)債權(quán)人造成損害； ③債權(quán)人有保全債權(quán)的必要。 《 合同法 》 第七十三條規(guī)定： “ 因債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以向人民法院請(qǐng)求以自己的名義代位行使債務(wù)人的債權(quán)，但該債權(quán)專(zhuān)屬于債務(wù)人自身的除外。代位權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。債權(quán)人行使代位權(quán)的必要費(fèi)用，由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。 ” 建設(shè)工程合同的履行 75 （ 2）債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán) 債權(quán)人的撤銷(xiāo)權(quán)，是指?jìng)鶛?quán)人對(duì)于債務(wù)人危害其債權(quán)實(shí)現(xiàn)的不當(dāng)行為，有請(qǐng)求人民法院予以撤銷(xiāo)的權(quán)利。 在合同履行過(guò)程中，當(dāng)債權(quán)人發(fā)現(xiàn)債務(wù)人的行為將會(huì)危害到自身的債權(quán)實(shí)現(xiàn)時(shí)，可以行使法定的撤銷(xiāo)權(quán)，以保障合同中約定的合法權(quán)益。 建設(shè)工程合同的履行 76 債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)應(yīng)當(dāng)具備以下法律要件： ①在客觀方面，必須是債務(wù)人實(shí)施了一定的危害債權(quán)人的行為，因此，債權(quán)人才能行使撤銷(xiāo)權(quán)； ②在主觀方面，債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)一般要求債務(wù)人在實(shí)施危害債權(quán)的行為時(shí)其主觀上具有惡意。 建設(shè)工程合同的履行 77 按照 《 合同法 》 第七十四條和第七十五條的規(guī)定，因債務(wù)人放棄其到期債權(quán)或者無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害的，債權(quán)人可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。債務(wù)人以明顯不合理的低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)，對(duì)債權(quán)人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權(quán)人也可以請(qǐng)求人民法院撤銷(xiāo)債務(wù)人的行為。撤銷(xiāo)權(quán)的行使范圍以債權(quán)人的債權(quán)為限。 債權(quán)人行使撤銷(xiāo)權(quán)的必要費(fèi)用由債務(wù)人負(fù)擔(dān)。該撤銷(xiāo)權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日起五年內(nèi)沒(méi)有行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。 建設(shè)工程合同的履行 78 合同的擔(dān)保，是指由國(guó)家法律、法規(guī)規(guī)定的或由簽約雙方當(dāng)事人經(jīng)過(guò)協(xié)商同意的，為確保合同能夠切實(shí)履行而采取的某種具有法律效力的措施，它是保障合同當(dāng)事人一方債權(quán)實(shí)現(xiàn)的法律行為。 《 中華人民共和國(guó)擔(dān)保法 》 （以下簡(jiǎn)稱(chēng) 《 擔(dān)保法 》 ）是調(diào)整合同擔(dān)保法律關(guān)系的依據(jù)。擔(dān)?；顒?dòng)應(yīng)當(dāng)遵循平等、自愿、公平、誠(chéng)實(shí)信用原則。 合同的擔(dān)保 建設(shè)工程合同的履行 79 具體的擔(dān)保方式可以分為下列五種： （ 1）保證 保證，是指合同當(dāng)事人以外的第三人和合同的一方當(dāng)事人約定，當(dāng)合同另一方當(dāng)事人不履行合同義務(wù)時(shí)，該第三人按照約定履行合同義務(wù)或者承擔(dān)責(zé)任的行為。該第三人是保證人，與保證人訂立約定的一方當(dāng)事人是債權(quán)人，另一方當(dāng)事人是債務(wù)人，又叫被保證人。 保證是一種合同關(guān)系，它是由保證人與被擔(dān)保合同的債權(quán)人訂立的。 建設(shè)工程合同的履行 80 按照 《 擔(dān)保法 》 第十三條和第十六條的規(guī)定，保證合同必須采用書(shū)面形式，保證的方式有一般保證和連帶責(zé)任保證兩種。 當(dāng)事人在保證合同中約定，債務(wù)人不能履行債務(wù)時(shí)，由保證人承擔(dān)保證責(zé)任的，為一般保證；當(dāng)事人在保證合同中約定保證人與債務(wù)人對(duì)債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，為連帶責(zé)任保證。保證擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金和實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。保證合同另有約定的，按照約定。 建設(shè)工程合同的履行 81 無(wú)論是一般保證，還是連帶責(zé)任保證，保證人和債權(quán)人均可在保證合同中約定保證期間。保證期間也就是保證人承擔(dān)保證責(zé)任的期間，如果保證人和債權(quán)人未約定保證期間，則按法律規(guī)定保證期間為主債務(wù)履行期屆滿(mǎn)之日起 6個(gè)月。 建設(shè)工程合同的履行 82 （ 2）抵押 抵押，是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對(duì)財(cái)產(chǎn)的占用，將該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)依照法律規(guī)定以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該財(cái)產(chǎn)的價(jià)款優(yōu)先受償。在這里，債務(wù)人或者第三人為抵押人，債權(quán)人為抵押權(quán)人，提供擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)為抵押物。 按照 《 擔(dān)保法 》 第三十四條的規(guī)定，抵押物可以是不動(dòng)產(chǎn)，也可以是動(dòng)產(chǎn)。 建設(shè)工程合同的履行 83 適用抵押擔(dān)保必須簽訂書(shū)面抵押合同。抵押財(cái)產(chǎn)需要依法到有關(guān)部門(mén)辦理登記的，抵押合同自登記之日起生效。 抵押權(quán)所擔(dān)保債權(quán)的法定范圍是主債權(quán)、利息、違約金、損害賠償金及實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用，這與保證的法定范圍相一致。另外，抵押權(quán)的擔(dān)保范圍也可以由抵押合同約定，如果當(dāng)事人沒(méi)有約定，則依照法定范圍。 建設(shè)工程合同的履行 84 （ 3）質(zhì)押 質(zhì)押，是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其財(cái)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，以該財(cái)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，債務(wù)人不履行債務(wù)時(shí)，債權(quán)人有權(quán)以該財(cái)產(chǎn)折價(jià)，或拍賣(mài)、變賣(mài)所得價(jià)款優(yōu)先受償。 質(zhì)押是一種擔(dān)保方式，根據(jù)被質(zhì)押財(cái)產(chǎn)不同，《 擔(dān)保法 》 將質(zhì)押又區(qū)分為動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押。 建設(shè)工程合同的履行 85 ① 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押。 動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押是指?jìng)鶆?wù)人或者第三人將其動(dòng)產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動(dòng)產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保。動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押中的債務(wù)人或第三人為出質(zhì)人，債權(quán)人為質(zhì)權(quán)人。 根據(jù) 《 擔(dān)保法 》 第六十四條的規(guī)定，出質(zhì)人和質(zhì)權(quán)人應(yīng)當(dāng)以書(shū)面形式訂立質(zhì)押合同，質(zhì)押合同自質(zhì)物移交于質(zhì)權(quán)人占有時(shí)生效。 質(zhì)押擔(dān)保的范圍，原則上由當(dāng)事人自由約定。如果沒(méi)有約定或者約定不明確，應(yīng)當(dāng)適用法定質(zhì)押擔(dān)保范圍，即主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、質(zhì)物保管費(fèi)和實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用。 建設(shè)工程合同的履行 86 ② 權(quán)利質(zhì)押。 權(quán)利質(zhì)押是指以所有權(quán)以外的可讓與的財(cái)產(chǎn)權(quán)作為質(zhì)權(quán)的標(biāo)的的擔(dān)保方式。與動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押轉(zhuǎn)移質(zhì)物占有不同，權(quán)利質(zhì)押通常依權(quán)利證券的交付、質(zhì)權(quán)設(shè)定的登記，或者其他方法發(fā)生占有轉(zhuǎn)移的效力。 根據(jù) 《 擔(dān)保法 》 第七十五條的規(guī)定，匯票、支票、債券、存款單、倉(cāng)單、提單的權(quán)利可以質(zhì)押；依法可以轉(zhuǎn)讓的股份、股票，商標(biāo)專(zhuān)用權(quán)、專(zhuān)利權(quán)、著作中的財(cái)產(chǎn)權(quán)也可以質(zhì)押。 建設(shè)工程合同的履行 87 （ 4）留置 債權(quán)人按照合同的約定占有債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，債權(quán)已屆清償期而未受清償前，債權(quán)人有權(quán)扣留債務(wù)人的該財(cái)產(chǎn)。此時(shí)，債權(quán)人扣留債務(wù)人財(cái)產(chǎn)的行為就是留置，債權(quán)人又稱(chēng)留置權(quán)人。 留置的法律效力在于，如果留置后經(jīng)過(guò)不少于兩個(gè)月的法定或約定期限后，債權(quán)人可以與債務(wù)人協(xié)議以留置物折價(jià)或者以拍賣(mài)、變賣(mài)該留置物所得的價(jià)款受償；協(xié)議不成的，留置權(quán)人有權(quán)依法拍賣(mài)或者變賣(mài)留置物，就賣(mài)得價(jià)款受償。 建設(shè)工程合同的履行 88 根據(jù) 《 擔(dān)保法 》 第八十三條和第八十六條的有關(guān)規(guī)定，留置擔(dān)保的范圍包括主債權(quán)及利息、違約金、損害賠償金、留置物保管費(fèi)用和實(shí)現(xiàn)留置權(quán)的費(fèi)用。留置權(quán)人負(fù)妥善保管留置物的義務(wù)。因保管不善致使留置物滅失或者損毀的，留置權(quán)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)民事責(zé)任。 建設(shè)工程合同的履行 89 值得指出的是， 《 合同法 》 第二百八十六條規(guī)定：“ 發(fā)包人未按照合同約定支付價(jià)款的，承包人可以催告發(fā)包人在合理期限內(nèi)支付價(jià)款。 發(fā)包人逾期不支付的，除按照建設(shè)工程性質(zhì)不宜折價(jià)、拍賣(mài)的以外，承包人可以與發(fā)包人協(xié)議將該工程折價(jià)，也可以申請(qǐng)人民法院將該工程依法拍賣(mài)。建設(shè)工程的價(jià)款就該工程折價(jià)或者拍賣(mài)的價(jià)款優(yōu)先受償。 ” 這就從法律上肯定了建設(shè)工程承包方的留置權(quán)，當(dāng)然，在具體行使建設(shè)工程留置權(quán)時(shí)還有許多現(xiàn)實(shí)問(wèn)題有待研究。 建設(shè)工程合同的履行 90 （ 5）定金 定金，是指合同當(dāng)事人為保證合同履行，由一方當(dāng)事人預(yù)先向?qū)Ψ浇患{一定數(shù)額的錢(qián)款。定金可以分為法定定金和約定定金兩類(lèi)。法定定金是依法必須適用的定金。 約定定金是指對(duì)定金的適用由當(dāng)事人自行商定的定金，