【文章內(nèi)容簡介】 買受人，以賺取差價或利潤。因此，以將來可能取得所有權(quán)的財產(chǎn)為買賣合同標(biāo)的物，是可以成就的，并不必然發(fā)生沒有所有權(quán)或處分權(quán)而處分他人財產(chǎn)的情形。本條規(guī)定重點在于合同履行期限屆滿這個時間點，出賣人在此時間點以前要取得標(biāo)的物的所有權(quán)或處分權(quán)即可，而不必須是訂立合同時這一唯一時間點。如果履行期限屆滿出賣人未取得標(biāo)的物的所有權(quán)或處分權(quán)但處分標(biāo)的物，則屬于合同法第五十一條、第一百三十二條、第一百五十條規(guī)定調(diào)整的問題?！　〉谖鍡l的理解與適用：合同法第七十一條第一款規(guī)定：債權(quán)人可以拒絕債務(wù)人提前履行債務(wù)，但提前履行不損害債權(quán)人利益的除外。本條指導(dǎo)意見實際是解決上述規(guī)定在買賣合同中的具體操作問題。出賣人提前交付標(biāo)的物是合同法賦予的權(quán)利，因其畢竟改變了合同的履行約定，所以要以不損害買受人的利益、不加重其負(fù)擔(dān)為前提。因此是否支持出賣人提前交付標(biāo)的物，首先要考慮到買受人利益的保護問題。事先通知買受人并給以必要的準(zhǔn)備時間，既是為了買受人能夠做好接受標(biāo)的物的準(zhǔn)備工作，以充分發(fā)揮標(biāo)的物的效用，也是買受人的應(yīng)有權(quán)益所在。同樣，由于出賣人單方改變了合同履行約定，因此如果關(guān)系到買受人支付價款的期限利益時，是提前支付還是按照原先約定時間支付價款，選擇權(quán)應(yīng)當(dāng)屬于買受人?！　〉诹鶙l的理解與適用：標(biāo)的物是否交付，關(guān)系到標(biāo)的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移和標(biāo)的物的風(fēng)險負(fù)擔(dān)等買賣合同關(guān)系中的核心問題。本條規(guī)定的第一種情形容易理解和把握。關(guān)鍵是第二種情形，在強制措施對象是買受人且其已經(jīng)支付全部價款的情形下，直接規(guī)定“視為標(biāo)的物已經(jīng)交付”，而沒有賦予出賣人選擇權(quán)。因為如果賦予出賣人可以選擇標(biāo)的物是交付還是沒有交付，則國家機關(guān)已經(jīng)采取強制措施的標(biāo)的物屬于出賣人還是買受人處于不確定的狀態(tài)，既可能與強制措施的采取相矛盾，又會使得買賣合同的履行情況一時或最終無法確定，引起新的糾紛或爭議。而且本指導(dǎo)意見已經(jīng)注意到對出賣人利益的保護問題，即在買受人已經(jīng)支付全部價款的情況下，才視為標(biāo)的物已經(jīng)交付，因此沒有過錯的出賣人不會因強制措施而遭受損失?！　〉谄邨l的理解與適用：標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)是買賣合同的核心問題之一，對風(fēng)險發(fā)生后的責(zé)任分擔(dān)也應(yīng)該引起重視。本條指導(dǎo)意見即對責(zé)任分擔(dān)問題作出了規(guī)定，對何謂標(biāo)的物風(fēng)險作了概念界定。雖然風(fēng)險的發(fā)生不可歸責(zé)于買賣雙方，但標(biāo)的物的損失最終要有具體的承受者。在買賣合同中，風(fēng)險發(fā)生后一般會圍繞價款的支付、減免、退還等問題發(fā)生博弈，所以本條指導(dǎo)意見以標(biāo)的物風(fēng)險負(fù)擔(dān)者已經(jīng)確定為前提，并以此為界限，區(qū)分情況進行了規(guī)定。需要注意的是，對風(fēng)險本身的發(fā)生雖然買賣雙方都沒有過錯，但如果當(dāng)事人一方在風(fēng)險發(fā)生時同時自身也有過錯，并以此產(chǎn)生了損失，例如沒有積極采取適當(dāng)措施防止損失的進一步擴大，還應(yīng)就因此產(chǎn)生的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?！　〉诎藯l的理解與適用：本條指導(dǎo)意見所指涉的糾紛多見于建筑材料的結(jié)算中，諸如沙石、混凝土等，可能由于設(shè)計圖紙改變、建材用量追加、同種材料供應(yīng)人的不同、建材用量的不可復(fù)原性等原因，當(dāng)事人約定好的賴以結(jié)算的依據(jù)無法采信，又不能就結(jié)算方式達(dá)成補充協(xié)議的，在不能因此拒絕裁判的情況下，法院應(yīng)從交易方式和交易習(xí)慣（這里的交易習(xí)慣不強調(diào)是當(dāng)事人之間的，包括：在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對象訂立合同時所知道并認(rèn)可的做法；當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。對于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任）出發(fā)，或根據(jù)評估結(jié)果、或根據(jù)完工圖紙、或根據(jù)可以作為證據(jù)的單據(jù)等，遵守公平和誠實信用原則，確定適合雙方當(dāng)事人的結(jié)算方式計算合同價款。　　第九條的理解與適用：本條指導(dǎo)意見解決的是當(dāng)事人之間多筆業(yè)務(wù)履行發(fā)生混同情況的處理，有兩種買賣情形適用本條指導(dǎo)意見，一是當(dāng)事人之間存在長期持續(xù)的買賣關(guān)系，但沒有書面合同；二是當(dāng)事人之間存在一個框架性協(xié)議，其后簽訂了多個合同或有多次履約行為。需要注意的是，如果沒有框架性協(xié)議，只是存在多個獨立的合同，在履行事實發(fā)生混同時，不能適用本條指導(dǎo)意見，因為其中情況可能過于復(fù)雜，指導(dǎo)意見不能窮盡解決。本條指導(dǎo)意見解決從保護債權(quán)人的角度出發(fā)（但不是絕對的，在某種情形下，此意見對債權(quán)人不利），規(guī)定了還款順序，以及不足以清償全部欠款時的沖抵順序。出賣人只主張一筆或其中幾筆欠款而買受人對履行情況提出異議的，法院不應(yīng)將還款事實割裂開進行審理，而應(yīng)進行全面審理以查清事實。本條指導(dǎo)意見第三款關(guān)于訴訟時效期間的意見參照了最高法院《關(guān)于審理民事案件適用訴訟時效制度若干問題的規(guī)定》第五條的規(guī)定（當(dāng)事人約定同一債務(wù)分期履行的，訴訟時效期間從最后一期履行期限屆滿之日起計算），把第一款所列情形涉及的欠款看作是一筆債務(wù)，把履行情況看作一個整體，這對大多數(shù)債權(quán)人起到了保護的作用?！　〉谑畻l的理解與適用：當(dāng)事人對標(biāo)的物價款沒有約定的情況下，價款雖然可以根據(jù)合同法第六十一條和第六十二條的規(guī)定確定，但是有前提條件的，即“不能達(dá)成補充協(xié)議的”。本條指導(dǎo)意見所規(guī)定的“當(dāng)事人一方在交貨憑證上記載了價款”情形，應(yīng)視為協(xié)議補充價格條款的一種要約方式；“對方在交貨憑證上簽字或蓋章的”情形，應(yīng)視為對協(xié)議補充的價格條款的承諾，故雙方當(dāng)事人達(dá)成了補充協(xié)議。同樣道理，當(dāng)事人在合同中約定另行協(xié)商標(biāo)的物價款的，在沒有其他價款協(xié)商一致證據(jù)的情況下，上述情形也應(yīng)視為當(dāng)事人達(dá)成了補充協(xié)議。需要注意的是，考慮到價格約定在買賣合同中的重要性，本條指導(dǎo)意見從平衡雙方當(dāng)事人利益出發(fā)，強調(diào)了在簽字的情況下，必須是簽字當(dāng)事人一方的負(fù)責(zé)人或者買賣合同的經(jīng)辦人在交貨憑證上的簽字?！　〉谑粭l的理解與適用：合同法第六十二條第（二）項規(guī)定：價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。在明確了標(biāo)的物價款確定方式的同時，還有“訂立合同時履行地”需要確定，這關(guān)系到確定標(biāo)的物價款時所指向的履行地，本條指導(dǎo)意見即是針對此問題作出的規(guī)定。實踐中，有些買賣標(biāo)的物是限制流通的，或者流通性很差，因此依據(jù)本條指導(dǎo)意見第一款無法確定標(biāo)的物價款的，可在上一級行政區(qū)域內(nèi)確定，依次上推。如果標(biāo)的物僅屬于某一或某些區(qū)域，標(biāo)的物價款可以參照唯一的區(qū)域價格或最相關(guān)區(qū)域的價格確定。　　第十二條的理解與適用：合同法第六十二條第（二）項規(guī)定：價款或者報酬不明確的，按照訂立合同時履行地的市場價格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價或者政府指導(dǎo)價的，按照規(guī)定履行。但標(biāo)的物如果不在市場上流通，就不存在市場價格問題；而且并不是所有的標(biāo)的物都有政府定價或者市場指導(dǎo)價，由政府定價或政府出具指導(dǎo)價的標(biāo)的物，畢竟是少數(shù)。在這種情況下，標(biāo)的物的價款依照合同法第六十二條第（二）項的規(guī)定仍然不能確定?？紤]到一般買賣標(biāo)的物都有一個成本核算和平均利潤率（在沒有同種類標(biāo)的物可供參照的情況下，可以按照最相類似原則確定參照物，進而確定成本、平均利潤率）問題。成本和平均利潤率作為商品價格構(gòu)成的最基本要素，參考值也相對容易確定?！　∫话銇碚f，法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的（合同成立三要素），應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立，除非法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定。對合同欠缺的其他內(nèi)容（包括價格條款），當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，法院應(yīng)當(dāng)依照合同法第六十一條、第六十二條等有關(guān)規(guī)定予以確定。同時，從無償合同的特殊性出發(fā)，確認(rèn)合同為無償合同應(yīng)該嚴(yán)格把握?！　〉谑龡l的理解與適用：學(xué)理上一般認(rèn)為，從給付義務(wù)是指不決定合同類型，不具有獨立的意義，旨在使債權(quán)人利益得到最大程度滿足的義務(wù)。從給付義務(wù)可以基于法律明文規(guī)定、當(dāng)事人約定產(chǎn)生，也可以基于誠實信用原則或者補充協(xié)議的解釋而產(chǎn)生。債權(quán)人對從給付義務(wù)可以獨立訴請履行。從這個概念出發(fā)，合同法第一百三十六條規(guī)定的“出賣人應(yīng)當(dāng)按照約定或者交易習(xí)慣向買受人交付提取標(biāo)的物單證以外的有關(guān)單證和資料”，應(yīng)屬于從給付義務(wù)范疇，而從給付義務(wù)是可以獨立訴請的。同時，從給付義務(wù)只是相對主合同義務(wù)（是指合同關(guān)系所固有的、必備的，并能決定合同關(guān)系類型的基本義務(wù)）而言，“從”并不代表不重要，同樣會影響當(dāng)事人合同目的（即當(dāng)事人一方在訂立合同時追求的目標(biāo)和基本利益）的實現(xiàn)，當(dāng)從給付義務(wù)與當(dāng)事人合同目的密切相關(guān)時，同樣會產(chǎn)生合同抗辯權(quán)，例如同時履行抗辯權(quán)、先履行抗辯權(quán)。但當(dāng)事人一方行使抗辯權(quán)的程度要適當(dāng)，即與對方違反從給付義務(wù)的程度相對應(yīng)?！　〉谑臈l的理解與適用：審判實踐中，因標(biāo)的物數(shù)量產(chǎn)生的糾紛比較少，畢竟數(shù)量的檢驗比較方便，檢驗期間、檢驗條件都較質(zhì)量檢驗易于把握。因此送貨單、確認(rèn)單載明數(shù)量的，根據(jù)經(jīng)驗法則，買受人簽收時，應(yīng)當(dāng)對數(shù)量進行核點。標(biāo)的物瑕疵又分為表面瑕疵和隱蔽瑕疵，表面瑕疵是指，用通常方法（即不須為特殊的檢查）即可發(fā)現(xiàn)的瑕疵。隱蔽瑕疵是指，需要進行必要的技術(shù)鑒定或經(jīng)過安裝運轉(zhuǎn)才能發(fā)現(xiàn)的瑕疵。因質(zhì)量的瑕疵程度存在差別，故對隱蔽瑕疵和表面瑕疵的檢驗要求應(yīng)該有所區(qū)別。而標(biāo)的物外在的、直觀的質(zhì)量問題屬于表面瑕疵，當(dāng)事人一般盡到合理注意義務(wù)的，就可以發(fā)現(xiàn)?！　〉谑鍡l的理解與適用：行使檢驗義務(wù)的驗貨人不應(yīng)限于買受人及其代理人。在出賣人直接向買賣合同以外第三人履行的情況下，如果買賣合同當(dāng)事人沒有明確約定買受人是唯一驗貨人的情況下，買受人指示接受標(biāo)的物的第三人對標(biāo)的物質(zhì)量的檢驗意見應(yīng)該對買受人具有約束力。同時考慮到買受人和第三人關(guān)系的復(fù)雜性及相互間特殊約定的可能性，本條指導(dǎo)意見又作了除外規(guī)定，即“出賣人和買受人之間、買受人和第三人之間約定的檢驗標(biāo)準(zhǔn)不一致的除外”?！　〉谑鶙l的理解與適用：合同法第一百五十八條第二款規(guī)定的“合理期間”是極富彈性的規(guī)定，在審判實踐中很難把握。由于合同標(biāo)的物種類繁多及其瑕疵類別多樣化的特征所決定，本指導(dǎo)意見無法做出統(tǒng)一、明確的“年月日”規(guī)定，只能有相對的標(biāo)準(zhǔn)。因此“合理期間”的確定，只能由法官在最長合理期間內(nèi)，根據(jù)標(biāo)的物的種類和瑕疵的區(qū)別，包括瑕疵的性質(zhì)、正常情況下買受人盡合理注意義務(wù)可能發(fā)現(xiàn)瑕疵的時間及當(dāng)事人所處的具體環(huán)境等因素綜合考慮，并在這些因素限制下，通過自由裁量權(quán)確定。但基本原則是，表面瑕疵的檢驗通知期間應(yīng)該短，包括數(shù)量、外觀、品種、規(guī)格、型號、花色等。對于買受人通知期間的性質(zhì)，大多數(shù)人的觀點是除斥期間，因為按照合同法第一百五十七條、第一百五十八條的規(guī)定，買受人未在約定期間內(nèi)對標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量進行檢驗并向出賣人履行通知義務(wù)的，即喪失對標(biāo)的物的數(shù)量或者質(zhì)量提出異議并向出賣人主張標(biāo)的物瑕疵擔(dān)保的相應(yīng)權(quán)利，出賣人交付的標(biāo)的物即使事實上不符合約定亦視為符合約定。買受人這種法定權(quán)利，因期間的經(jīng)過而喪失的特征與除斥期間的法律特征相符?！　〉谑邨l的理解與適用：本條指導(dǎo)意見解決的問題是，如果買賣合同中已經(jīng)對標(biāo)的物品質(zhì)、數(shù)量的索賠約定了明確的索賠期限，買受人是否必須在約定的索賠期間提出索賠要求，而不適用兩年的訴訟時效或者合同法第一百五十八條第二款規(guī)定“兩年”期間？本條指導(dǎo)意見考慮到：一是訴訟時效期間是當(dāng)事人主張權(quán)利的法定期間，當(dāng)事人不能通過約定進行變動，故不能因索賠期間的約定而使當(dāng)事人在法定期間內(nèi)行使權(quán)利受到限制。二是考慮到索賠期間與檢驗期間、質(zhì)量保證期間在功能、作用上的相通性，在期間約定發(fā)生沖突時，應(yīng)當(dāng)加以理順。所以本條指導(dǎo)意見區(qū)分了幾種情形，做出變通處理，中心點就是在當(dāng)事人約定與法定權(quán)利沖突時，理順或者否定當(dāng)事人的約定，以保護當(dāng)事人的法定權(quán)利不受侵犯。　　第十八條的理解與適用：合同法第一百六十二條規(guī)定：出賣人多交標(biāo)的物的，買受人可以接收或者拒絕接收多交的部分。買受人接收多交部分的，按照合同的價格支付價款；買受人拒絕接收多交部分的，應(yīng)當(dāng)及時通知出賣人。這就涉及到對“及時”的理解和把握，和對本指導(dǎo)意見第十六條的理解與適用相類似，這也有賴于法官在基本原則、因素的約束下行使自由裁量權(quán)，根據(jù)個案實際情況確定一“合理期間”?？紤]到買受人拒收出賣人多交付的標(biāo)的物，表現(xiàn)的數(shù)量問題而不是質(zhì)量問題，因此將“合理期間”規(guī)定為六十日，同時指出這是一般情況下的做法，也為特殊情況的處理留有空間?！　?biāo)的物是異地交付，且標(biāo)的物在交付地點沒有代理人的情況下，標(biāo)的物在法律上已經(jīng)處于無人管理的狀態(tài)。此時，買受人應(yīng)承擔(dān)善良管理人的義務(wù)，其可以自由決定保管的方法，可以自己保管，也可以將標(biāo)的物寄存或者拍賣、變賣（鮮貨、易腐爛變質(zhì)的標(biāo)的物）。保管應(yīng)盡量安全且費用較低，保管費用由出賣人承擔(dān)。拍賣或變賣的，扣除有關(guān)費用和損失后，買受人應(yīng)將余款及時退回出賣人。　　第十九條的理解與適用：適用本條指導(dǎo)意見的前提是“專業(yè)鑒定機構(gòu)不能對標(biāo)的物進行質(zhì)量鑒定”。為解決標(biāo)的物