【文章內(nèi)容簡介】 3年之間，內(nèi)資企業(yè)轉讓股權不允許扣減投資者享有的未分配的留存收益。（2）國稅函【2004】390號。規(guī)定：企業(yè)在一般的股權（包括轉讓股票或股份）買賣中，應按《國家稅務總局關于企業(yè)股權投資業(yè)務若干所得稅問題的通知》（國稅發(fā)〔2000〕118號）有關規(guī)定執(zhí)行。股權轉讓人應分享的被投資方累計未分配利潤或累計盈余公積應確認為股權轉讓所得，不得確認為股息性質的所得。企業(yè)進行清算或轉讓全資子公司以及持股95 %以上的企業(yè)時，投資方應分享的被投資方累計未分配利潤和累計盈余公積應確認為投資方股息性質的所得。為避免對稅后利潤重復征稅，影響企業(yè)改組活動，在計算投資方的股權轉讓所得時，允許從轉讓收入中減除上述股息性質的所得。即：只要對被投資企業(yè)持有的股份超過95%股份，就可以在股權轉讓價款中扣減未分配的留存收益。（3）國稅發(fā)【1997】71號文件（針對外商投資企業(yè)）。股權轉讓價是指，股權轉讓人就轉讓的股權所收取的包括現(xiàn)金、非貨幣資產(chǎn)或者權益等形式的金額；如被持股企業(yè)有未分配利潤或稅后提存的各項基金等股東留存收益的，股權轉讓人隨轉讓股權一并轉讓該股東留存收益權的金額（以不超過被持股企業(yè)賬面的分屬為股權轉讓人的實有金額為限），屬于該股權轉讓人的投資收益額，不計為股權轉讓價。總結：說明2008年1月1日之前，內(nèi)資企業(yè)只有轉讓持股超過95%以上股份或對被投資企業(yè)進行清算時的才可以將股東留存收益權的金額從股權轉讓價中扣減，而外資企業(yè)無論持有被投資企業(yè)股份多少比例都可以將留存收益扣減。（4）國稅函【2009】698號文件、國稅函【2010】79號文件。由于2008年1月1日之前，轉讓內(nèi)資企業(yè)和外資企業(yè)股權的稅收政策并不相同，因此兩法合并之后，究竟從外資的規(guī)定，還是從外資的規(guī)定，令人關注。國稅函【2004】390號文件和國稅發(fā)【1997】71號文件之所以規(guī)定留存收益可以在股權轉讓價格中扣減，是因為如果不允許扣減就會有重復納稅因素。例如：A公司持有M公司100%股權，初始投資成本為100萬元，M公司具有留存收益（未分配利潤和盈余公積）100萬元，2010年A公司將M公司的100%股權作價300萬元轉讓給了B公司，股權轉讓所得稅如何計算？如果不允許扣減未分配利潤和盈余公積，則股權轉讓所得=300萬元100萬元=200（萬元）。此時，100萬元的未分配例和盈余公積被計入了A公司轉讓所得繳納企業(yè)所得稅，而這100萬元在被投資企業(yè)已經(jīng)繳納過了一次企業(yè)所得稅，是稅后收益，這100萬收益再A公司再次納稅屬于一筆所得繳納了兩次企業(yè)所得稅的重復納稅。也就是因為這個原因，2008年1月1日之前轉讓外資企業(yè)以及轉讓內(nèi)資企業(yè)持股95%以上股份的情形，允許扣減100萬元的留存收益，以避免重復納稅，影響重組。但是，國稅函【2009】698號文件和國稅函【2010】79號文件均規(guī)定，股權轉讓收入不允許扣減其持有的未分配利潤和盈余公積。，即：A公司的轉讓所得=（300100）100=100（萬元）那么為什么兩法合一后，股權轉讓收入一律不允許未分配利潤和盈余公積呢？原因有二：第一，經(jīng)濟意義上的重復征稅，在稅制設計中并不違背原則。重復征稅有法律意義上的重復納稅、經(jīng)濟意義上的重復征稅之分，法律意義上的重復征稅是指一筆所得在相同的法律主體被重復征稅，而經(jīng)濟意義上的重復征稅是指一筆所得在不同的納稅主體重復納稅。法律意義上的重復征稅，違背了“稅不重征”的原則，是需要堅決避免的，而經(jīng)濟意義上的重復征稅，在稅制設計上并不完全排斥。在以上股權轉讓中，雖M公司就100萬所得已經(jīng)繳納過企業(yè)所得稅，屬于稅后收益，A公司就該筆所得再次納稅，屬于典型的“經(jīng)濟意義上的重復征稅”。類似的例如：營業(yè)稅中轉讓不動產(chǎn)的價值，在2003年1月1日財稅【2003】16號文件規(guī)定出臺前，不允許扣減其購入不動產(chǎn)的價值，顯然不動產(chǎn)購入價格部分被重復征收了營業(yè)稅，但是這屬于不同納稅人就同一筆所得的重復征稅，即：經(jīng)濟意義上的重復征稅，在稅制設計上，雖然要盡量避免經(jīng)濟意義上的重復征稅，但是并不完全排斥。因此，總局不允許扣減留存收益額規(guī)定，在稅制理論上是沒有問題的。第二，從整個社會來看，國稅函【2010】79號文件的規(guī)定并未造成重復納稅，相反允許扣減留存收益會造成稅制漏洞。例如，上例中B公司300萬元購入M公司100%股權，假設B公司購入后立即分紅100萬元（這里的盈余公積是不能分配的，這個因素暫時忽略不影響理論上的正確性），B公司分紅后，立即將股權再次轉讓，轉讓價格理論上只能為200萬元，則B公司的股權轉讓所得=200100=100（萬元） B公司存在100萬元的股權轉讓損失，而這100萬元的股權轉讓損失是可以彌補其他所得虧損的，在稅收利益上實現(xiàn)了平衡。即：M公司就100萬元部分納稅，A公司就留存收益部分所得100萬元部分納稅， B公司實現(xiàn)而來100萬元虧損可以彌補其他所得的虧損。一筆所得征收了兩次稅，有彌補了一次虧損，在理論上達到了平衡。如果允許扣減留存收益，則上例就會變?yōu)镸公司已經(jīng)繳納過一次稅款，A公司就100萬元抵減后不納稅，而B公司依然就包含留存收益的300萬元作為投資成本，再次轉讓時可能會產(chǎn)生一次虧損。因此一筆所得，繳納過一次稅款，又彌補了一次虧損，最終沒有納稅，國家的稅收利益受到損失，存在稅制漏洞和稅收策劃的空間。那么，反過來規(guī)定允許A公司可以扣減留存收益，而B公司的投資成本按照200萬元計算又如何呢？一是，不符合《企業(yè)所得稅法實施條例》56條規(guī)定的歷史成本原則，更為重要的是，在征管上無法控制，會增加太多的征管成本。因此這種方式理論上可以討論，實踐中是難以行得通的。目前市場上出現(xiàn)的以銀河證券避稅寶為代表的所謂“避稅式基金”，其實也就是應用了這樣一個原來來操縱，詳細案例同時見：《分紅與轉股稅收政策解析》的分析，由于涉及到股權與股息的交叉理解，這里再敘述一次。避稅式基金的運作。目前基金市場上出現(xiàn)所謂“銀河證券避稅寶”之類的所謂避稅運作，例如網(wǎng)絡中一篇文章中是這樣介紹該避稅運作的：基金興華(500008)2010年1月29日進行股權登記,。,按照千分之二的交易手續(xù)費計算,*600萬份+ (*600萬份)*=(,)。2010年2月1日,(),企業(yè)A獲得的盈余共計是600萬份*=。此時,=618萬元,。,*600萬份(*600萬份)*=(此中基金資產(chǎn)共計618萬元,)。如許, ++ =。,按照現(xiàn)存的企業(yè)個人收稅稅率25來計算,*25=。,先后二者相抵后,。 +=。=。由于國稅發(fā)【2009】88號文件規(guī)定，在公開市場交易的權益性損失不用到稅務機關審批，因此即使從手續(xù)上來說也是非常簡便的，而股市、基金市場盈盈虧虧無長形，稅務機關也比較容易通過。銀河證券推出的所謂避稅寶，實際上是對即將大比例分紅公司的持續(xù)關注，以達到避稅的目標。在以上交易中，其理論根據(jù)是典型的將權益性資產(chǎn)轉讓所得轉換為權益性資產(chǎn)持有所得的例子。類似于，比如：M公司注冊資本為100萬元，未分配利潤為100萬元，M公司凈資產(chǎn)價值為300萬元，A公司是M公司的100%股權控股的母公司，當年有未彌補的虧損500萬元，其關聯(lián)企業(yè)B公司當年有盈利100萬元。該公司做以下運作來避稅：（1）A公司將持有的M公司100%股權全資轉讓給B公司，轉讓價格按照公允價值300萬元確認，A公司實現(xiàn)所得100萬元，但是由于A公司尚有500萬元虧損，因此A公司當年不會繳納稅款。B公司取得投資的成本為300萬元。（2）M公司當年進行分紅100萬元，B公司股息紅利所得為免稅所得，分紅后B公司投資成本回收了100萬元。（3）B公司將股權轉讓給關聯(lián)企業(yè)C公司，由于未分配利潤100萬元已經(jīng)全部分配，因此轉讓價格為200萬元。B公司股權轉讓所得為200萬元300萬元=100（萬元）。根據(jù)國家稅務總局2010年第6號公告要求，該項股權轉讓損失可以一次性在當年審批扣除，因此該企業(yè)少繳企業(yè)所得稅25萬元。以上案例，其實和基金的運作是一致的。之所以國家稅務總局在國稅函【2009】79號文件和國稅函【2009】698號文件中規(guī)定，股權轉讓所得不允許扣除未分配利潤和盈余公積部分，就是因為如果允許扣除的話，B公司的投資成本卻依然是300萬元，這樣的政策會導致稅收漏洞。而不允許扣除未分配利潤和盈余公積部分，雖然被投資企業(yè)對留存收益已經(jīng)繳納過稅款，看似有重復納稅之嫌，但是B公司未來分紅后轉讓，在理論上可以享受100萬元虧損抵稅的好處，整個社會的稅收并沒有多繳納。三方利益主體對一項所得納稅的路線圖是這樣的，第一，M公司對100萬所得已經(jīng)繳納過稅款。第二，A公司轉讓時，再次繳納過一次。第三，B公司轉讓時，分紅后虧損可以抵稅，因此抵頂一次。對同一項所得，最終只繳納了一次稅款。如果單獨看前兩步，的確存在重復納稅的因素，這稱之為經(jīng)濟意義上的重復征稅，一筆所得，不同的納稅主體重復交稅，稱為經(jīng)濟意義上的重復征稅，一筆所得，一個納稅主體重復納稅，稱之為法律意義上的重復征稅。法律意義上的重復征稅，在立法理論中，是必須避免的，而經(jīng)濟意義上的重復征稅在理論上是可以的。（二）非居民企業(yè)轉讓境內(nèi)股權轉讓所得計算方法。（此問題借用了焉梅老師的案例）美國某公司2006年1月投資100萬美元，在境內(nèi)成立外商獨資企業(yè)。 2010年1月，該美國公司將擁有的該外商投資企業(yè)股權全部轉讓給中國公司，轉讓價款為827萬人民幣，于2010年1月15日支付。 方法1： 827827=0 股權轉讓所得0 方法2： 827247。= 折算為人民幣的股權轉讓所得 ()**10%=即到底按照人民幣計價計算所得，還是按照美元計算所得，再折合為人民幣納稅的區(qū)別。我們先看國稅函【2009】698號文件的表述：第四條：在計算股權轉讓所得時，以非居民企業(yè)向被轉讓股權的中國居民企業(yè)投資時或向原投資方購買該股權時的幣種計算股權轉讓價和股權成本價。如果同一非居民企業(yè)存在多次投資的，以首次投入資本時的幣種計算股權轉讓價和股權成本價，以加權平均法計算股權成本價；多次投資時幣種不一致的，則應按照每次投入資本當日的匯率換算成首次投資時的幣種。所以，顯然方法2是正確的。也就是說，投資者投資期間人民幣升值了，而投資者收到的人民幣可以換取更多的美元，股權轉讓所得中還包括了人民幣升值的一塊收益，并入到股權轉讓所得中納稅，否則這塊人民幣升值的收益將永遠無從體現(xiàn)。因此，非居民企業(yè)在投資國內(nèi)外商投資企業(yè)時，以什么幣種投資是一門學問，如果用匯率比較堅挺的貨幣來投資，例如：歐元來投資，將來股權轉讓的時候，由于匯率變動造成的股權轉讓所得就會減少，從而達到少繳稅款的目的，而其實股權轉讓得到的人民幣是相同的。（三）多次投資轉讓股權，計算投資成本應該用“加權平均法”計算投資成本。例如，A公司2006年投資M公司，投資成本為1000萬元，占M公司30%股份，2008年A公司又購入另外一個股東20%的股份，購入價格1000萬元，從而A公司持有了M公司50%的股份，2010年A公司將其持有的10%股份轉讓給B公司，請問A公司的股權轉讓成本如何計算？國稅函【2009】698號文件規(guī)定，對非居民企業(yè)多次投入轉讓時要采取加權平均法，雖然對于居民企業(yè)轉讓股權未明確規(guī)定采取加權平均法，但是這個道理是相通的，應當比照處理。因此，上例中50%股權的持股成本為2000萬元，所以轉讓10%股權的持股成本為400萬元。 （四）股權投資損失的處理。①國稅發(fā)【2000】118號文件規(guī)定，只能在投資收益的范圍內(nèi)扣除。國稅發(fā)【2000】118號文件第二條第三款規(guī)定：企業(yè)因收回、轉讓或清算處置股權投資而發(fā)生的股權投資損失，可以在稅前扣除，但每一納稅年度扣除的股權投資損失，不得超過當年實現(xiàn)的股權投資收益和投資轉讓所得，超過部分可無限期向以后納稅年度結轉扣除。 ②國稅函【2008】264號文件，重申了這一規(guī)定，但是將無限期遞延改為5年遞延，在第6年仍無法扣除的，可以一次性扣除。國稅函【2008】264號文件第二條規(guī)定，企業(yè)因收回、轉讓或清算處置股權投資而發(fā)生的權益性投資轉讓損失，可以在稅前扣除，但每一納稅年度扣除的股權投資損失，不得超過當年實現(xiàn)的股權投資收益和股權投資轉讓所得，超過部分可向以后納稅年度結轉扣除。企業(yè)股權投資轉讓損失連續(xù)向后結轉5年仍不能從股權投資收益和股權投資轉讓所得中扣除的，準予在該股權投資轉讓年度后第6年一次性扣除。 ：國家稅務總局2010年6號公告，明確股權轉讓損失可以一次性扣除。2008年以后，一時間264號文件的效力問題爭議四起，而所得稅納稅申報表附表十一，又專門設計了5年遞延的附報表格，更加加重了不允許一次扣除的爭議，且國稅發(fā)【2009】88號文件也沒有明確提出股權轉讓損失問題，因此各省在2002009年的匯繳中正常不一。國家稅務總局在2010年6號公告中，終于明確了該政策：企業(yè)對外進行權益性（以下簡稱股權）投資所發(fā)生的損失，在經(jīng)確認的損失發(fā)生年度，作為企業(yè)損失在計算企業(yè)應納稅所得額時一次性扣除。本規(guī)定自2010年1月1日起執(zhí)行。本規(guī)定發(fā)布以前，企業(yè)發(fā)生的尚未處理的股權投資損失，按照本規(guī)定，準予在2010年度一次性扣除。至此，股權損失是否可以扣除問題的爭議塵埃落定，股權投資損失可以一次性扣除了。根據(jù)國稅發(fā)【2009】88號文件規(guī)定：企業(yè)按照有關規(guī)定通過證券交易場所、銀行間市場買賣債券、股票、基金以及金融衍生產(chǎn)品等發(fā)生的損失，可以自行計算扣除，而一般的股權轉讓損失沒有納入自行計算扣除的范圍，因此股權轉讓損失雖然可以一次性扣除，但是需要報經(jīng)稅務機關批準方可扣除。股權轉讓損失與股息紅利所得的轉化同“避稅式”基金的道理也有相通之處。（五）先分紅后用未分配利潤轉增資本，最后再轉讓股權。詳細表述同時見《分紅、轉股稅收政策解析》，因既涉及到股權，也涉及到股息，這里再敘述一次。（股權轉讓所得與股息的轉化）例如，A公司投資M公司的初始投資成本為4000萬元，占M公司股份的40%，B公司出資6000萬元占M公司的60%股份，由于雙方持股比例接近，公司治理屢屢引發(fā)矛盾，因此A公司萌生去意，準備將其持有股份全部轉讓給B公司。截止股權轉讓前，M公司的未分配利潤為5000萬元，盈余公積為5000萬元。2009年A公司將其股份作價12000萬元全部轉讓給B公司，股權轉