【文章內容簡介】 某種權利。如在公司中，如果是董事會主導型治理結構，那么資本控制權就在董事會；如果是經營人主導型治理結構，那么資本的控制權就在經理人?！锏谒姆N是出資者所有權與法人財產權的分離。這正是現(xiàn)代公司制企業(yè)產權分割的具體分離形式，也是我們以下所在討論的兩權分離。在現(xiàn)代公司產生以前，隨著借貸資本的出現(xiàn)，資本的所有權與經營權（有時是使用權）的分離就已經出現(xiàn)了。馬克思還認為，“資本的使用者，即使是用自有的資本從事經營，也具有雙重身份，即資本的單純所有者和資本的使用者；它的資本本身，就其提供的利潤范疇來說，也分成資本所有權，即處在生產過程以外的、本身提供利息的資本，和處在生產過程以內的、由于在過程中活動而提供企業(yè)主收入的資本。”這里表明了如下觀點：其一，資本的所有權和實際使用權是可以分離的，即使是用自有資本經營，也可以抽象出二者是分離的。其二，從所有權的角度看，在生產過程之外，憑借所有權獲取利息收入；從使用權的角度看處在生產過程之中，得到的是企業(yè)主收入。在利潤的分割中，資本本身憑借所有權獲得利息收入，實際使用資本的職能資本家則獲得企業(yè)主收入?！袄麧櫟囊徊糠脂F(xiàn)在表現(xiàn)為一種規(guī)定上的資本應得的果實，表現(xiàn)為利息；利潤的另一部分表現(xiàn)為相反規(guī)定上的資本的特有的果實，表現(xiàn)為企業(yè)主收入。一個單純表現(xiàn)為資本所有權的果實，另一個表現(xiàn)為用資本單純執(zhí)行職能的果實，表現(xiàn)為處在過程中的資本的果實，或能動資本家所執(zhí)行的職能的果實?！眰€體業(yè)主制企業(yè)和合伙制企業(yè)，資本的所有權和經營權直接在業(yè)主個人或合伙人的手中，也不存在資本的所有權與法人財產權的分離問題。而在現(xiàn)代公司企業(yè)，股東是大量而分散的，不可能每個人都行使財產的經營管理權，而公司法人又是一個集體概念，由眾多的股東來經營管理公司是不可能的。現(xiàn)代公司的經營管理的復雜性和激烈的市場競爭，要求有著專門經營管理能力的專家并集中權利來經營管理公司。同時，市場經濟的發(fā)展又涌現(xiàn)出了一批具有專門知識和技能的職業(yè)企業(yè)家，包括具有經營能力的董事和具有管理才能的經理人，由他們來行使公司法人財產權和委托代理權。于是公司制企業(yè)的資產所有權和法人財產權的分離就水到渠成了。隨著出資者所有權與法人財產權的分離，投資者也就是股東，似乎游離于公司經營之外，不僅個人投資的部分無法支配，所有投資者總體也無權經營公司資本。尤其是大量的中小股東自己關心的只是股票價格的漲落、紅利的高低，對企業(yè)經營持漠視態(tài)度。資本的所有者對自己財產的使用情況并不關心，而只關心遠離資本的經營的股市行情，這似乎是資本所有權的一種異化。那么出資者如何維護自己的利益，采取何種形式來進入企業(yè)呢？現(xiàn)代公司便選擇了一種有效的制度安排，那就是以公司股東會的形式來行使資產收益、重大決策和選擇經營管理者的權利。為了保證股東會的意志得以實現(xiàn)，同時組成常設機構監(jiān)事會，監(jiān)督經營管理者的經營活動，維護出資者的利益，實現(xiàn)公司資產的保值增值。再就是出資者選擇自己的信任托管人董事會來直接經營企業(yè)。董事會的主要成員本身就是股東，董事會按照同資者股東的意志行使經營決策權。二、股東的責任與權利有限責任公司和股份有限公司都是由股東出資組成。股東是指持有公司股權的出資者。凡投資入股的出資人自然成為公司的股東。股東的權利來自于投資，權利的大小以投資的多寡為依據(jù)。股東可以是自然人，也可以是法人，還可以是政府（政府有時以機構法人的資格進行投資）。由于公司是獨立的法人，股東要實現(xiàn)自己的意志、行使自己的職權，不可能以分散的個人來實現(xiàn)，必須通過合法的機構來實現(xiàn)?，F(xiàn)代公司便采取了股東會或股東大會的形式實現(xiàn)股東意志、行使股東職權。股東會或股東大會就是由全體出資人組成的機構，是一個會議體機構，即以股東例會形式行使出資者權利。（一）股東的責任出資者所有權的行使，以出資人的責任為前提。出資者的責任也就是股東的責任。★股東的責任首先是遵守公司章程。公司章程是對出資者、經營者、管理者、生產者均有約束力的公司制度。公司章程是由股東大會制訂和通過的，股東必須遵守?！锲浯问抢U足股金。股東投資是實現(xiàn)股權的物質保證，沒有足夠的股金，公司無法組建，法人財產無法形成。只有以出資為前提，承擔有限責任。股東是公司資產的所有者，承擔著公司的經營風險。一旦公司經營失敗，其投資就會部分或全部喪失。★最后是不得抽回投資的責任。出資者一旦將自己的資本以入股的形式注入公司，就形成公司法人資本，不得抽回，以保證法人財產的永續(xù)性。出資者可以通過出售股票的形式間接收回投資，但其結果在量上可能不對等。（二）股東的權利出資者所有權具體表現(xiàn)為資產受益、選擇經營者和重大決策這三項權利。資產受益權這是財產權利的派生權利，出資者憑借出資額的多寡，相應享有由資產經營中所創(chuàng)造的經濟收益的權利，也叫剩余索取權。公司出資者資產收益權包括：★確定分紅的權利。股東按出資比例獲取約利和股息收入?！锕窘馍r殘余財產分配請求權以及按出資比例轉讓出資的優(yōu)先權。選擇經營者的權利為了確保公司資產保值增值，出資者需審慎選擇經營管理者，行使公司重大人事決定權。★選舉公司董事會組成人選。股東擁有選舉權和被選舉權。股東可以根據(jù)出資額的大小選舉公司董事，也具有被選為公司董事的權利?！镞x舉公司監(jiān)事會組成人選。股東按出資額享有選舉權和被選舉權，可以選舉監(jiān)事或被選為監(jiān)事?！锿ㄟ^公司監(jiān)事會對經營者管理者的監(jiān)督，以及對經營管理績效的評價來影響董事會和經理人的人選。重大決策權股東權利的核心是對公司的重大事項進行最終決策，主要包括以下內容：★審議公司重大事項的投票權。如審議關于公司章程、出賣部分或全部財產的建議和財務報告、公司的合并和分立及解散等行使投票權。股東按出資比例行使表決權?！镏闄嗪捅O(jiān)察權。股東對公司董事會、經理人的經營管理活動有關的賬簿文件具有閱覽權，以及時了解和監(jiān)督公司經營?！飳镜慕洜I方向、投資方案等進行決策。股東行使權利須通過股東大會行使審議權和投票權。股東大會是由公司全體股東組成，決定公司經營管理重大事項的最高權力機構。第二節(jié)　出資者所有權的具體內容及行使方式一、股東大會的具體權利股東大會是公司的權力機構，依照《公司法》等法律、法規(guī)和規(guī)范性文件及《公司章程》的規(guī)定行使職權。股東大會審議并決定下列事項：（1）決定公司的經營方針和投資計劃；（2）決定和更換董事，決定有關董事的報酬事項；（3）選舉和更換由股東代表出任的監(jiān)事，決定有關監(jiān)事的報酬事項；（4）審議批準董事會的報告；（5）審議批準監(jiān)事會的報告；（6）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；（7）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；（8）對公司增加或者減少注冊資本做出決議；（9）對公司發(fā)行債券做出決議；（10）對公司合并、分立、解散和清算等事項做出決議；（11）修改公司章程（12）審議代表公司有表決權股份總數(shù)的百分之五以上的股東的提案；（13）審議法律、法規(guī)和公司章程規(guī)定應當由股東大會決定的其他事項。二、議事規(guī)則（一）一般規(guī)定（1）股東大會分為年度股東大會和臨時股東大會。年度股東大會每年召開一次，應于上一個會計年度完結之后的六個月之內舉行。公司在上述期限內因故不能召開年度股東大會的，應當報告全體股東，說明原因并公告。（2）股東大會討論和決定的事項，應當按照《公司法》和《公司章程》的規(guī)定確定，年度股東大會可以討論《公司章程》規(guī)定的任何事項。（3）公司召開股東大會，董事會應當在會議召開三十日以前以《公司法》規(guī)定的方式通知各股東。（4）年度股東大會和應股東或者監(jiān)事會的要求提議召開的臨時股東大會不得采取通訊表決方式；臨時股東大會審議下列事項時，不得采取通訊表決方式：★公司增加或者減少注冊資本；★發(fā)行公司債券；★公司的分立、合并、解散和清算；★公司章程的修改；★利潤分配方案和彌補虧損方案；★董事會和監(jiān)事會成員的任免；★變更募集資金投向；★需股東大會審議的關聯(lián)交易；★需股東大會審議的收購或出售資產事項；★變更會計師事務所；★《公司章程》規(guī)定的不得通訊表決的其他事項。（5）公司董事會可以聘請國家公證機關公證員出席股東大會，對以下問題出具公證書：★股東大會的召集、召開程序是否符合法律法規(guī)的規(guī)定，是否符合《公司章程》；★驗證出席會議人員資格的合法有效性；★驗證年度股東大會提出新提案的股東的資格；★股東大會的表決程序是否合法有效；★應公司要求對其他問題出具的法律意見。（6）董事會發(fā)布召開股東大會的通知后，股東大會不得無故延期。公司因特殊原因必須延期召開股東大會的，應在原定股東大會召開日前至少五個工作日發(fā)布延期通知。董事會在延期召開通知中應說明原因并公布延期后的召開日期。（二）臨時股東大會（1）有下列情形之一的，公司在事實發(fā)生之日起兩個月以內召開臨時股東大會：★董事人數(shù)不足《公司法》規(guī)定的法定最低人數(shù)，或者少于董事會人數(shù)的三分之二以上人數(shù)時；★公司未彌補的虧損達股本總額的三分之一時；★單獨或者合并持有公司有表決權股份總數(shù)百分之十以上的股東書面請求時；★董事會認為必要時；★監(jiān)事會提議召開時；★《公司章程》規(guī)定的其他情形。（2）單獨或者合并持有公司有表決權總數(shù)百分之十以上的股東（下稱“提議股東”）或者監(jiān)事會提議董事會召開臨時股東大會時，應以書面形式向董事會提出會議議題和內容完整的提案。提議股東或者監(jiān)事會應當保證提案內容符合法律、法規(guī)和《公司章程》的規(guī)定。（3）董事會在收到監(jiān)事會的書面提議后應當在十五日內發(fā)出召開股東大會的通知，召開程序應符合本規(guī)則相關條款的規(guī)定。（4）對于提議股東要求召開股東大會的書面提案，董事會應當依據(jù)法律、法規(guī)和《公司章程》決定是否召開股東大會。董事會決議應當在收到前述書面提議后十五日內反饋給提議股東。（5）董事會做出同意召開股東大會決定的，應當發(fā)出召開股東大會的通知，通知中對原提案的變更應當征得提議股東的同意。通知發(fā)出后，董事會不得再提出新的提案，未征得提議股東的同意也不得再對股東大會召開的時間進行變更或推遲。（6）董事會認為提議股東的提案違反法律、法規(guī)和《公司章程》的規(guī)定，應當做出不同意召開股東大會的決定，并將反饋意見通知提議股東。提議股東可在收到通知之日起十五日內決定放棄召開臨時股東大會，或者自行發(fā)出召開臨時股東大會的通知。（7）提議股東決定自行召開臨時股東大會的，應當書面通知董事會。發(fā)出召開臨時股東大會的通知，通知的內容應當符合以下規(guī)定：★提案內容不得增加新的內容，否則提議股東應按上述程序重新向董事會提出召開股東大會的請求；★會議地點應當為公司所在地。（8）對于提議股東決定自行召開的臨時股東大會，董事會及董事會秘書應切實履行職責。董事會應當保證會議的正常秩序，會議費用的合理開支由公司承擔。會議召開程序應當符合以下規(guī)定：★會議由董事會負責召集，董事會秘書必須出席會議，董事、監(jiān)事應當出席會議；董事長負責主持會議，董事長因特殊原因不能履行職務時，由副董事長或者其他董事主持；★董事會應當聘請國家公證機關公證員出席會議并按照本規(guī)則第十條的規(guī)定，出具公證書；★召開程序應當符合本規(guī)則相關條款的規(guī)定。（9）董事會未能指定董事主持股東大會的，提議股東主持；提議股東應當聘請國家公證機關公證員，按照本規(guī)則第十條的規(guī)定出具公證書，公證費用由提議股東自行承擔；董事會秘書應切實履行職責，其余召開程序應當符合本規(guī)則相關條款的規(guī)定。（三）股東大會討論的事項與提案（1）股東大會的提案是針對應當由股東大會討論的事項所提出的具體議案，股東大會應當對具體的提案做出決議。（2）董事會在召開股東大會的通知中應列出本次股東大會討論的事項，并將董事會提出的所有提案的內容充分披露。需要變更前次股東大會決議涉及的事項的，提案內容應當完整，不能只列出變更的內容。列入“其他事項”但未明確具體內容的，不得視為提案，股東大會不得進行表決。（3）會議通知發(fā)出后，董事會不得再提出會議通知中未列出事項的新提案，對原有提案的修改應當在股東大會召開的前十五天通知全體股東。否則，會議召開日期應當順延，保證至少有十五天的間隔期。（4）年度股東大會，單獨持有或者合并持有公司有表決權總數(shù)百分之五以上的股東或者監(jiān)事會可以提出臨時提案。臨時提案如果屬于董事會會議通知中未列出的新事項，提案人應當在股東大會召開前十天將提案遞交董事會并由董事會審核后通知全體股東。第一大股東提出新的分配提案時，應當在年度股東大會召開的前十天提交董事會并由董事會通知全體股東，不足十天的，第一大股東不得在本次年度股東大會提出新的分配提案。除此以外的提案，提案人可以提前將提案遞交董事會并由董事會通知全體股東，也可以直接在年度股東大會上提出。（5）對于前條所述的年度股東大會臨時提案，董事會按以下原則對提案進行審核：★關聯(lián)性。董事會對股東提案進行審核，對于股東提案涉及事項與公司有直接關系，并且不超出法律、法規(guī)和《公司章程》規(guī)定的股東大會職權范圍的，應提交股東大會討論。對于不符合上述要求的，不提交股東大會討論。如果董事會決定不將股東提案提交股東大會表決，應當在該次股東大會上進行解釋和說明?！锍绦蛐?。董事會可以對股東提議涉及的程序性問題做出決定。如將提案進行分拆或合并表決，需征得原提案人同意；原提案人不同意變更的，股東大會會議主持人可就程序性問題提請股東大會做出決定，并按照股東大會決定的程序進行討論。（6）提出涉及投資、財產處置和收購兼并等提案的，應當充分說明該事項的詳情，包括：涉及金額、價格（或計價方法）、資產的帳面值、對公司的影響、審批情況等。如果按照有關規(guī)定需進行資產評估、審計或出具獨立財務顧問報告的，董事會應當在股東大會召開前至少五個工作日公布資產評估情況、審計結果或獨立財務顧問報告。（7）董事會提出改變募集資金用途提案的，應在召開股東大會的通知中說明改變募集資金用途的原因、新項目的概況及對公司未來的影響。（8）涉及公開發(fā)行股票等需要報送中國證監(jiān)會核準的事項，應當作為專項提案提出。（9）董事會審議通過年度報告后，應當對利潤分配方案做出決議，并作為年度股東大會的提案。董事會在提出資本公積轉增股本方案時，需詳細說明轉增原因，并披露。董事會在披露股份派送或資本公積轉增方案時，應披露轉送前后對比的每股收益和每股凈資產，以及對公司今后發(fā)展的影響。（10）會計師事務所的聘任，由董事會提出提案，股東大會表決通過。董事會提出解聘或不再續(xù)聘會計師事務所提案時，應當事先通知該會計師事務所，并向股東大會說明原因