【文章內(nèi)容簡介】 實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。 當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷?！　∑澹航?jīng)濟法A第3次作業(yè)　　經(jīng)濟法A第3次作業(yè)　　6. 甲、乙兩國有企業(yè)與另外7家國有企業(yè)擬聯(lián)合組建設(shè)立“天運達(dá)有限責(zé)任公司”(以下簡稱天運達(dá)公司)，公司章程的部分內(nèi)容是：公司股東會除召開定期會議外，還可以召開臨時會議，臨時會議須經(jīng)代表1/2以上表決權(quán)的股東，1/2以上的董事或1/2以上的監(jiān)事提議召開。在申請公司設(shè)立登記時，工商行政管理機關(guān)指出了公司章程中規(guī)定的關(guān)于召開臨時股東會議方面的不合法之處。經(jīng)全體股東協(xié)商后，予以糾正?！　?0XX年3月，天運達(dá)公司依法登記設(shè)立，注冊資本為1億元，其中甲以工業(yè)產(chǎn)權(quán)出資，協(xié)議作價金額1200萬元；乙出資1400萬元，是出資最多的股東。公司成立后，由甲召集和主持首次股東會會議，設(shè)立了董事會。20XX年5月，天運達(dá)公司董事會發(fā)現(xiàn)，甲作為出資的工業(yè)產(chǎn)權(quán)的實際價額顯著低于公司章程所定的價額，為了使公司股東出資總額仍達(dá)到1　　億元，董事會提出了解決方案，即：由甲補足差額；如果甲不能補足差額，則由其他股東按出資比例分擔(dān)該差額?！　?0XX年5月，公司經(jīng)過一段時間的運作后，經(jīng)濟效益較好，董事會擬定了一個增加注冊資本的方案，方案提出將公司現(xiàn)有的注冊資本由1億元增加到億元。增資方案提交到股東會討論表決時，有7家股東贊成增資。7家股東出資總和為5830萬元，占表決權(quán)總數(shù)的％；有2家股東不贊成增資，2家股東出資總和為4170萬元，占表決權(quán)總數(shù)的％。股東會通過增資決議，并授權(quán)董事會執(zhí)行?！　?0XX年7月，天運達(dá)公司因業(yè)務(wù)發(fā)展需要，依法成立了上海分公司。上海分公司在生產(chǎn)經(jīng)營過程中，因違約被訴至法院，對方以天運達(dá)公司是上海分公司的總公司為由，要求天運達(dá)公司承擔(dān)違約責(zé)任。 根據(jù)上述事實，請按照《公司法》的規(guī)定，分析回答下列問題： ① 天運達(dá)公司設(shè)立過程中訂立的公司章程中關(guān)于召開臨時股東會議的規(guī)定有哪些不合法之處說明理由?！　、?天運達(dá)公司的首次股東會議由甲召集和主持是否合法為什么　　③ 天運達(dá)公司董事會作出的關(guān)于甲出資不足的解決方案的內(nèi)容是否合法說明理由。 ④ 天運達(dá)公司股東會作出的增資決議是否合法說明理由?！　、?天運達(dá)公司是否應(yīng)替上海分公司承擔(dān)違約責(zé)任說明理由?！　〈穑孩佟豆痉ā返?0條股東會會議分為定期會議和臨時會議?！　《ㄆ跁h應(yīng)當(dāng)依照公司章程的規(guī)定按時召開。代表十分之一以上表決權(quán)的股東，三分之一以上的董事，監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應(yīng)當(dāng)召開臨時會議。 ②不合法?！豆痉ā返?9條首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)?！　、鄄缓戏??！豆痉ā返?1條有限責(zé)任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設(shè)立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應(yīng)當(dāng)由交付該出資的股東補足其差額；公司設(shè)立時的其他股東承擔(dān)連帶責(zé)任?！　、懿缓戏?。《公司法》第44條股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定?！　」蓶|會會議作出修改公司章程、增加或者減少注冊資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過。　?、輵?yīng)?！豆痉ā返?4條公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。 公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任?！　?. （一）某洗衣機廠庫存500臺優(yōu)質(zhì)名牌洗衣機。1994年7月3日，洗衣機廠給天鵬商場發(fā)函詢問其是否愿意以每臺750元的價格購買，備有現(xiàn)貨，只要數(shù)量在500臺以下，可保證供應(yīng)，限期在7天內(nèi)答復(fù)。天鵬商場恰逢本商場的洗衣機脫銷，急需進一批洗衣機，在收函的第二天即7月6日遂回電稱愿意購買400臺洗衣機，價格為每臺740元并要求洗衣機廠送上門。洗衣機廠在接到天鵬商場的電文后，當(dāng)天即發(fā)函稱愿意接受天鵬商場提出的價格條件，但因生產(chǎn)任務(wù)繁忙，無法送貨上門，要求天鵬商場自己支付運費，自己到洗衣機廠提貨，并要求立即答復(fù)。天鵬商場接到回函后，因忙于購進其它貨物，將該函擱置一邊。到1994年10月，洗衣機價格調(diào)整，上漲幅度為20％。天鵬商場組織車輛到洗衣機廠提貨，要求洗衣機廠按每臺740元的價格供應(yīng)洗衣機400臺。而此時，洗衣機廠僅剩下庫存的100臺，其他已經(jīng)售完。天鵬商場為此訴至法院，要求洗衣機廠履行合同，并賠償損失。洗衣機廠則辯稱：它與天鵬商場的合同根本沒有成立，因此不存在承擔(dān)違約責(zé)任或履行合同問題。請回答： (1)1994年7月3日，洗衣機廠向天鵬商場發(fā)函的行為屬何種性質(zhì)為什么　　(2)1994年7月6日，天鵬商場給洗衣機廠的回電行為的性質(zhì)如何為什么　　(3)1994年10月底，天鵬商場組織車輛到洗衣機廠提貨的性質(zhì)如何為什么　　(4)洗衣機廠和天鵬商場的合同是否已經(jīng)成立本案應(yīng)如何處理　　答：(1)要約。(2)反要約。　　(3)無效的承諾?！逗贤ā?8受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。 (4)沒有成立。　　8. 20XX年7月6日，A公司與B銀行簽訂借款合同。該借款合同約定：借款總額為2億元；借款期限為2年6個月；借款利率為年利率5．8%，2年6個月應(yīng)付利息在發(fā)放借款之日預(yù)先一次從借款本金中扣除；借款期滿時一次全額歸還所借款項；借款用途為用于S房地產(chǎn)項目開發(fā)建設(shè)；A公司應(yīng)當(dāng)按季向B銀行提供有關(guān)財務(wù)會計報表和借款資金使用情況；任何一方違約，違約方應(yīng)當(dāng)向守約方按借款總額支付1%的違約金?！　≡贏公司與B銀行簽訂上述借款合同的同時，B銀行與A公司和C公司分別簽訂了抵押合同和保證合同。B銀行與A公司簽訂的抵押合同約定：A公司以正在建造的S項目作為抵押，如果A公司不能按時償還借款或不能承擔(dān)違約責(zé)任，B銀行有權(quán)用抵押的S項目變現(xiàn)受償。B銀行與C公司簽訂的保證合同約定：如果A公司不能按時償還借款或不能承擔(dān)違約責(zé)任，而用A公司抵押的S項目變現(xiàn)受償后仍不足以補償B銀行遭受的損失時，C公司保證承擔(dān)相應(yīng)的補償責(zé)任。　　B銀行依照約定于20XX年7月6日向A公司發(fā)放借款，并從發(fā)放的借款本金中扣除了2年6個月的借款利息。20XX年8月5日，B銀行從A公司提供的相關(guān)財務(wù)會計資料中發(fā)現(xiàn)A公司將借款資金挪作他用，遂要求A公司予以糾正，A公司以借款資金應(yīng)當(dāng)由自己自行支配為由未予糾正。同年9月，B銀行通知A公司，要求A公司提前償還借款，A公司以借款尚未到期為由拒絕償還借款。同年12月，B銀行向人民法院提起訴訟，要求解除借款合同，并要求A公司提前償還借款，將用于抵押的S項目變現(xiàn)受償，同時要求C公司承擔(dān)保證責(zé)任。經(jīng)查：A公司實際投入S項目的資金為3800萬元，挪用資金15000萬元；S項目經(jīng)評估后的可變現(xiàn)價值為3500萬元；S項目建設(shè)取得了一切合法的批準(zhǔn)手續(xù)，但在抵押時未辦理抵押登記；C公司是A公司控股的子公司，C公司與B銀行簽訂保證合同時未獲除A公司之外的其他股東認(rèn)可，并隱瞞了與A公司的關(guān)聯(lián)關(guān)系。 請根據(jù)上述事實，回答下列問題：　　借款合同約定借款利息預(yù)先從借款本金中扣除是否符合有關(guān)規(guī)定？應(yīng)如何處理？　　根據(jù)上述提示內(nèi)容，A公司應(yīng)當(dāng)如何向B銀行支付利息？　　B銀行與A公司簽訂的抵押合同是否有效？并說明理由。　　B銀行與C公司簽訂的保證合同是否有效？并說明理由?！　銀行可否要求解除借款合同？并說明理由。　　B銀行可否要求C公司承擔(dān)民事責(zé)任？為什么？　　答：（1）不符合規(guī)定?！逗贤ā?00借款的利息不得預(yù)先在本金中扣除。利息預(yù)先在本金中扣除的，應(yīng)當(dāng)按照實際借款數(shù)額返還借款并計算利息。　?。?）《合同法》205借款人應(yīng)當(dāng)按照約定的期限支付利息。對支付利息的期限沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定，借款期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付；借款期間一年以上的，應(yīng)當(dāng)在每屆滿一年時支付，剩余期間不滿一年的，應(yīng)當(dāng)在返還借款時一并支付?！　。?）有效?！段餀?quán)法》15當(dāng)事人之間訂立有關(guān)設(shè)立、變更、轉(zhuǎn)讓和消滅不動產(chǎn)物權(quán)的合同，除法律另有規(guī)定或者合同另有約定外，自合同成立時生效；未辦理物權(quán)登記的，不影響合同效力?！　　段餀?quán)法》187以本法第一百八十條第一款第一項至第三項規(guī)定的財產(chǎn)或者第五項規(guī)定的正在建造的建筑物抵押的，應(yīng)當(dāng)辦理抵押登記。抵押權(quán)自登記時設(shè)立?！　。?）有效?！豆痉ā返?4條公司可以設(shè)立分公司。設(shè)立分公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機關(guān)申　　請登記，領(lǐng)取營業(yè)執(zhí)照。分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān)。 公司可以設(shè)立子公司，子公司具有法人資格，依法獨立承擔(dān)民事責(zé)任?！　。?）可以。根據(jù)《合同法》203借款人未按照約定的借款用途使用借款的，貸款人可以停止發(fā)放借款、提前收回借款或者解除合同?！　。?）不可以?！稉?dān)保法》17 先訴抗辯權(quán)?！　?. 甲于6月2日致函于乙，表示以5萬元價格出售某件古董，該函于6月4日下午兩點到達(dá)乙處。甲于6月3日獲知有人愿以高價購買其古董，即寄特快專遞，表示撤回前函。郵遞人員于6月4日上午送達(dá)時，乙適逢外出，郵遞人員留下領(lǐng)取通知書載明應(yīng)于6月5日上午9點起一周內(nèi)前往某郵局領(lǐng)取信件。經(jīng)查乙于6月4日下午四點即已致函于甲，表示購買，該信于6月6日到達(dá)甲處。乙于6月5日上午赴郵局取信時，始知甲撤回之事。根據(jù)以上案情，請回答下列問題： ① 甲乙間的買賣合同是否成立為什么　?、?設(shè)甲的撤回函于6月4日下午3點到達(dá)乙處，乙不管甲的撤回函，仍然發(fā)信表示購買，買賣合同是否成立為什么　?、?設(shè)甲于6月2日致函于乙時，載明乙應(yīng)于一周內(nèi)承諾，該一周時間應(yīng)從何時算起 ④ 設(shè)乙應(yīng)于6月10日之前承諾，但乙的承諾信件至6月13日方到達(dá)甲處，該承諾效力如何　?、?設(shè)乙應(yīng)于6月10日之前承諾，但乙的承諾因郵局的原因于6月13日方到達(dá)甲，該承諾效力如何　?、?設(shè)甲于致函時，不知該古董為真品，而以1萬元的復(fù)制品價格向乙發(fā)出要約，乙作出承諾后，甲可以主張什么權(quán)利　　答：①不成立?！逗贤ā?7要約可以撤回。撤回要約的通知應(yīng)當(dāng)在要約到達(dá)受要約人之前或者與要約同時到達(dá)受要約人?！　、诓怀闪??！逗贤ā?8要約可以撤銷。撤銷要約的通知應(yīng)當(dāng)在受要約人發(fā)出承諾通知之前到達(dá)受要約人?！　、鄢兄Z的期限應(yīng)從信件載明的日期起算；信件未載明日期的，從投遞該信件的郵戳日期起算?！逗贤ā返?4條要約以信件或者電報作出的，承諾期限自信件載明的日期或者電報交發(fā)之日開始計算。信件未載明日期的，自投寄該信件的郵戳日期開始計算。要約以電話、傳真等快速通訊方式作出的，承諾期限自要約到達(dá)受要約人時開始計算?！　、苓t發(fā)遲到的承諾?！逗贤ā返?8條受要約人超過承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。　?、菸催t發(fā)而遲到的承諾?！逗贤ā返?9條受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時超過承諾期限的，除要約人及時通知受要約人因承諾超過期限不接受該承諾的以外，該承諾有效?！　、拮兏鼨?quán)或者撤銷權(quán)?！逗贤ā返?4條下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷： （一）因重大誤解訂立的； （二）在訂立合同時顯失公平的。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機構(gòu)變更或者撤銷。 當(dāng)事人請求變更的，人民法院或者仲裁機構(gòu)不得撤銷?！　∑褐屑墪嬞Y格第五章合同法律制度章節(jié)練習(xí)(20XX0902)　　1 根據(jù)合同法律制度的規(guī)定，下列關(guān)于支付違約金的表述中，不正確的是（）?！　?，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加　　，當(dāng)事人又請求對方賠償損失的，人民法院應(yīng)予支持　　，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少　　，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)　　 20XX年3月20日，上海