【文章內(nèi)容簡(jiǎn)介】 是物探處下屬的全民所有制企業(yè)，成立于1997年11月28日，注冊(cè)資金為500萬元，法定代表人為梁永祥。1998年10月5日，法定代表人變更為劉洪斌。劉庚辰為該公司湖北枝城經(jīng)理部經(jīng)理?！　?7)在本案一審過程中，喬力公司曾表示：如雙龍公司現(xiàn)在還有符合合同所定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的重晶石，他們?nèi)匀辉敢獍凑諈f(xié)議約定的條件收貨。但雙龍公司以喬力公司已經(jīng)違約，沒有誠意履行合同為由予以拒絕。　　基于上述事實(shí)，二審認(rèn)為：　　本案中所涉1998年3月31日喬力公司與雙龍公司簽訂的《開采、經(jīng)營、銷售重晶石合作協(xié)議》，其實(shí)質(zhì)是一份重晶石購銷合同，該合同系雙方當(dāng)事人的真實(shí)意思表示，且不違反有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，不危害國家利益和社會(huì)公共利益，是有效合同。根據(jù)《中華人民共和國經(jīng)濟(jì)合同法》第六條關(guān)于“經(jīng)濟(jì)合同依法成立，即具有法律約束力，當(dāng)事人必須全面履行合同規(guī)定的義務(wù)，任何一方不得擅自變更或解除合同”的規(guī)定，雙方當(dāng)事人應(yīng)該依據(jù)合同的約定，全面地履行該合同?！　?998年2月28日，劉庚辰以奧友公司的名義與雙龍公司草擬的協(xié)議，因未得到奧友公司的認(rèn)可，且劉庚辰回京后曾電告劉紀(jì)忠，說明合同只能由喬力公司簽訂。故該合同尚未成立，依法不具有法律約束力。劉庚辰與雙龍公司草擬協(xié)議的行為，未得到奧友公司的授權(quán)，其行為不能代表奧友公司，奧友公司不應(yīng)對(duì)劉庚辰的行為承擔(dān)責(zé)任。劉庚辰是喬力公司聘請(qǐng)的顧問，并授權(quán)其代表該公司全權(quán)輸與雙龍公司的重晶石業(yè)務(wù)。幫劉庚辰在喬力公司授權(quán)范圍內(nèi)實(shí)施的行為，是代表喬力公司實(shí)施的行為，其權(quán)利義務(wù)依法應(yīng)由喬力公司享有和承擔(dān)。　　本案是雙龍公司與喬力公司因履行雙方于1998年3月31日簽訂的開采、經(jīng)營、銷售重晶石合作協(xié)議而產(chǎn)生的糾紛。奧友公司也未參與該合同的履行和實(shí)施相關(guān)聯(lián)的行為，與該合同的簽訂、履行及其結(jié)果不具有法律上的利害關(guān)系，依法不應(yīng)以第三人參加本案訴訟。一審法院根據(jù)雙龍公司的申請(qǐng)，通知奧友公司為第三人參加本案訴訟，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，依法應(yīng)予糾正?！　≠Q(mào)易公司是貪污成立的集體所有制企業(yè)，雙龍公司是在貿(mào)易公司進(jìn)行股份制改造過程中成立的以貿(mào)易公司與28位自然人為股東的有限責(zé)任公司，上述兩公司均尚在經(jīng)營，根據(jù)《中華人民共和國民法通則》第三十六條關(guān)于“法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力，依法獨(dú)立享有民事權(quán)得和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。法人的民事權(quán)利能力和民事行為能力，從法人成立時(shí)起產(chǎn)生，到法人終止時(shí)消滅”的規(guī)定，雙龍公司與貿(mào)易公司均為依法成立的企業(yè)法人，是兩個(gè)不同的民事主體，在其民事權(quán)利能力和民事行為能力承續(xù)期間，依法應(yīng)以自己的名義對(duì)外行使民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任。一審判決認(rèn)定貿(mào)易公司與雙龍公司的關(guān)系是“兩塊牌子、一套人馬”，并將貿(mào)易公司在履行與他人簽訂的合同中的損失作為雙龍公司的損失，并判令同奧友公司給予賠償，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，依法應(yīng)予糾正。　　雙龍公司與貿(mào)易公司于1998年4月17日簽訂的《重晶石開采、銷售協(xié)議》和雙方于1999年1月28日簽訂的《賠償協(xié)議》，以及據(jù)此在雙龍公司與貿(mào)易公司之間產(chǎn)生的相關(guān)權(quán)利義務(wù)關(guān)系，與本案沒有法律上的關(guān)聯(lián)。喬力公司沒有依據(jù)雙龍公司與貿(mào)易公司所簽訂的合同的約定，向貿(mào)易公司承擔(dān)責(zé)任的義務(wù)。故一審將貿(mào)易公司依據(jù)其對(duì)外所簽合同而造成的損失，確定為雙龍公司的損失由喬力公司賠償，缺乏法律依據(jù)，依法應(yīng)予以糾正。雙龍公司先后向華陵公司、聶仁貴等單位和個(gè)人出借資金數(shù)十萬元，雙龍公司因此對(duì)上述單位和個(gè)人依法享有了債權(quán)，且該債權(quán)依法可以收回，故不能作為損失要求喬力公司賠償。否則，將可能出現(xiàn)雙龍公司因既得到了賠償，又收回了債權(quán)而獲取不當(dāng)利益的不良后果?！　∈吞烊粴饪偣九c天然氣公司均 是本案揚(yáng)涉合同的主體，也不是本案當(dāng)事人。宜昌地研所分別于1998年3月23日、1998年6月26日、1998年12月4日依據(jù)上述兩公司的委托，對(duì)其送檢的重晶石樣品作出的分析報(bào)告，未得到本案當(dāng)事的認(rèn)可。對(duì)此，應(yīng)認(rèn)定與本案無關(guān)，依法不能作為認(rèn)定本案有關(guān)事實(shí)的依據(jù)?！　‰p龍公司與喬力公司簽訂的合同中對(duì)重晶石的有關(guān)技術(shù)指標(biāo)有明確的約定，且大多是化學(xué)指標(biāo)，不是外觀質(zhì)量。因此，雙龍公司應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的證據(jù)對(duì)其所提供的重晶石質(zhì)量是否符合約定的技術(shù)指標(biāo)予以證實(shí)。但雙龍公司未就此提出相應(yīng)的證據(jù)，且在其與喬力公司之間就重晶石的質(zhì)量異議尚未解決，桃源縣法院委托的檢驗(yàn)單位于檢驗(yàn)報(bào)告尚未作出之前和喬力公司對(duì)鑒定單位出具的檢驗(yàn)報(bào)告提出的異議尚未得到答復(fù)時(shí)，便將擬提供給喬力公司的重晶石銷售給他人，以到無法按約向喬力公司提供貨物，依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不能供貸的違約責(zé)任。但喬力公司對(duì)此未提出相關(guān)的訴訟請(qǐng)求。本院依照不告不理的審判原則，對(duì)此依法不予審理?！　”景钢?，喬力公司沒有違反合同約定，依法不應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。其請(qǐng)求對(duì)一審判決予以改判的上訴理由成立，本院依法予以支持。對(duì)奧友公司要求雙龍公司為其承擔(dān)因本案訴訟所發(fā)生的費(fèi)用的請(qǐng)求，因其未提供相應(yīng)的證據(jù)予以證明，本院依法不予支持。雙龍公司已無貨可供，其與喬力公司簽訂的合同已無繼續(xù)履行的必要，喬力公司也未要求繼續(xù)履行合同，故一審法院根據(jù)雙龍公司的請(qǐng)求，判決終止履行雙龍公司與喬力公司簽訂的合同并無不當(dāng)，依法應(yīng)當(dāng)予以維持。本案中，雙龍公司要求喬力公司、奧友公司支付違約金和賠償經(jīng)濟(jì)損失的訴訟請(qǐng)求，缺乏事實(shí)和法律依據(jù)，不能成立，本院依法不予支持。一審判決認(rèn)定的部分事實(shí)錯(cuò)誤，且實(shí)體處理不當(dāng)，依法應(yīng)當(dāng)予以改判。依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百五十三條第一款第(一)、(三)項(xiàng)，第六十四第第一款的規(guī)定，判決如下：維持桃源縣人民法院[1999]桃經(jīng)初安第10號(hào)民事判決第一、第四項(xiàng)，即：終止雙龍公司與喬力公司于1999年3月31日簽訂的開采、經(jīng)營、銷售重晶石合作協(xié)議的履行。其他損失由雙龍公司自行負(fù)擔(dān)。撤銷桃源縣人民法院[1999]桃經(jīng)初字第10號(hào)民事判決第二、第三項(xiàng)和訴訟費(fèi)的負(fù)擔(dān)部分。駁回雙龍公司要求喬力公司、奧友公司支付違約金30萬元?！　《徯泻螅p龍公司不服，以“本院二審判決認(rèn)定事實(shí)不清、認(rèn)定事實(shí)的主要證據(jù)不足、程序違法。奧友公司是本案的當(dāng)事人。雙方所簽的合同應(yīng)定性為聯(lián)營合同。合同中并沒有約定發(fā)運(yùn)前要抽樣化驗(yàn)，驗(yàn)貨就是將‘前幾次化驗(yàn)的樣品拿到碼頭與即將發(fā)運(yùn)的貨物核對(duì)，驗(yàn)貨與簽署質(zhì)量認(rèn)可文件是同時(shí)進(jìn)行的’。雙龍公司所提供的重晶石質(zhì)量符合協(xié)議約定的標(biāo)準(zhǔn)。喬力公司以自己的行為(如1998年12月23日劉庚辰發(fā)給雙龍公司的傳真件)表明不想繼續(xù)履行合同義務(wù)，因此，雙龍公司有權(quán)在合同履行期限屆滿前要求喬力公司承擔(dān)違約責(zé)任”為由，向本院提出再審申請(qǐng)。喬力公司、奧友公司辯稱，二審判決認(rèn)定事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分，程序合法，依法應(yīng)予維持?！　〗?jīng)再審審理查明：　　(一)貿(mào)易公司是1992年10月20日成立的注冊(cè)資金180萬元的集體所有制企業(yè)，其主管單位是桃源縣供銷合作社聯(lián)合社，法定代表人為劉紀(jì)忠?，F(xiàn)該公司仍在經(jīng)營。雙龍公司是貿(mào)易進(jìn)行股份制改造，于1998年1月16日成立的有限責(zé)任公司，法定代表亦為劉紀(jì)忠，股東為貿(mào)易公司和劉紀(jì)忠、謝上文等28位自然人。注冊(cè)資本金為50萬元。此一事實(shí)，有貿(mào)易公司、雙龍公司的工商注冊(cè)登記材料證明，當(dāng)事人對(duì)此亦無異議?！　?二)物探處是中國石油天然氣總公司地球物理勘探局下屬二級(jí)單位，成立于1978年，劉庚辰系該處原副處長(zhǎng)，占云銘系現(xiàn)任副處長(zhǎng)。奧友公司是物探處下屬的全民所有制企業(yè)，成立于1997年11月28日，注冊(cè)資金為500萬元，法定代表人為梁永祥。1998年10月5日，法定代表人變更為劉洪斌。劉庚辰為該公司湖北枝城經(jīng)理部經(jīng)理。本案中出現(xiàn)的“石油天然氣總公司”、“石油天然氣奧友公司”、“北京天然氣總公司”等名稱實(shí)際上均指物探處奧友公司。此一事實(shí)，有地球物理勘探局勞動(dòng)工資處出具的《證明》、奧友公司的工商注冊(cè)登記材料、劉庚辰的陳述、雙方往來傳真件等證據(jù)證明。　　(三)1998年2月底至3月10日，占云銘、劉庚辰等人兩次來到桃源，與桃源縣供銷社、雙龍公司負(fù)責(zé)人一起談了開采重晶石的合作意向，到了幾個(gè)礦點(diǎn)考察、取樣。并于2月28日與雙龍公司草擬了一份《聯(lián)合開采經(jīng)營桃源縣重晶石合同書》，其中明確的經(jīng)營方式是“聯(lián)合生產(chǎn)經(jīng)營”，“雙龍公司負(fù)責(zé)組織生產(chǎn)，喬力公司負(fù)責(zé)經(jīng)銷”。3月16日，劉庚辰以“石油天然氣總公司”的名義將重晶石樣品送宜昌地研所分析化驗(yàn)，3月23日，宜昌地研所作出(98)年063號(hào)《分析報(bào)告》，分析表明，重晶石的各項(xiàng)指標(biāo)符合約定標(biāo)準(zhǔn)。同日，劉庚辰將此報(bào)告電傳給了雙龍公司劉紀(jì)忠。這些事實(shí)，有合同書、分析報(bào)告、當(dāng)事人的陳述、傳真件等證據(jù)佐證?！　?四)喬力公司是1998年3月9日成立的注冊(cè)資金為50萬元的有限責(zé)任公司，劉力(系劉庚辰的女兒)。3月12日，劉庚辰與雙龍公司劉紀(jì)忠簽署《承諾書》，劉庚辰按約將30萬元作為違約保證金，存入桃源縣農(nóng)行。3月21日，喬力公司給劉庚辰頒發(fā)了《聘書》，聘請(qǐng)劉庚辰為喬力公司顧問。4月15日，喬力公司給劉庚辰頒發(fā)《授權(quán)委托書》，授權(quán)劉庚辰代表喬力公司全權(quán)辦理與雙龍公司的重晶石業(yè)務(wù)。這些事實(shí)，有喬力公司的工商注冊(cè)登記材料、聘書、授權(quán)委托書、承諾書、劉庚辰的陳述等證據(jù)佐證。　　(五)經(jīng)友好協(xié)商，1998年3月31日，喬力公司與雙龍公司簽訂了《開采、經(jīng)營、銷售重晶石合作協(xié)議》，雙方同意就開采、經(jīng)營、出口銷售桃源境內(nèi)的重晶石進(jìn)行合作。其中第一條約定“喬力公司負(fù)責(zé)開拓國際市場(chǎng)，包銷雙龍公司指定的港口(暫定為江蘇南通狼山港)。雙方為購銷關(guān)系?！钡诙l規(guī)定了重晶石的硫酸鋇含量、比重、碳酸鹽含量、鈣含量、鎘含量、汞含量、硫化物含量和粒度等八項(xiàng)技術(shù)指標(biāo)。第三條規(guī)定，喬力公司負(fù)責(zé)組織重晶石的國際市場(chǎng)開發(fā)和組織出口業(yè)務(wù)。根據(jù)雙龍公司的通知及時(shí)到陬市驗(yàn)貨并簽署質(zhì)量認(rèn)可