【文章內(nèi)容簡介】 而與物權(quán)可以對抗不特定的義務主體之對世權(quán)相對應。試述債法與私法自治的關(guān)系答：私法自治與法律行為相互間的關(guān)系 （一）私法自治在法律行為中的體現(xiàn),私法自治是法律行為的理論基礎(chǔ)。私法自治對于法律行為的作用還體現(xiàn)在它對于法律行為效力的影響上。對于效力待定的行為，既可以通過事后的追認而使其生效，也可以因為權(quán)利人拒絕追認而產(chǎn)生相反的結(jié)果，即該行為最終不產(chǎn)生效力。而對于可變更可撤銷的行為，權(quán)利人則可以在變更和撤銷之間進行選擇，而且變更權(quán)往往優(yōu)先于撤銷權(quán)。從我國法律的規(guī)定可以看出，立法者隱含著這樣的理念：在有限的前提下，法律行為的效力究竟怎樣，可以由行為人自由確定。而這種自由選擇恰恰就是私法自治的核心觀點。 （二）法律行為對于私法自治的作用——實現(xiàn)私法自治的工具, 私法自治作為民法的一項重要原則,必須通過一定的載體予以實現(xiàn)，法律行為制度的創(chuàng)設正是民法追求私法自治的歷史必然性決定的，它是為實現(xiàn)私法自治而創(chuàng)設的高度抽象的概念。因此，在某種意義上，法律行為就是實現(xiàn)私法自治的工具。 法律行為不僅是價值上確立全面私法自治的工具，也是精確規(guī)范私法自治的工具。法律行為制度為私法自治提供了基本的空間，符合市場經(jīng)濟的內(nèi)在要求。民法屬于私法，民事法律規(guī)范大多為任意性規(guī)范，任意性規(guī)范屬于意思自治的立法規(guī)定，功能在于當事人在不違反國家強制性規(guī)定的情況，約定優(yōu)先于法律規(guī)范的適用。而法律行為制度正是充分貫徹私法自治的原則，在不違背法律強制性規(guī)定和公序良俗的情況下，一個人可以以自己的意志決定加入或不加入某個法律關(guān)系，即是否成為某個特定法律關(guān)系的主體，可以在法律關(guān)系中以自己的意志協(xié)商或確定權(quán)利、義務的內(nèi)容和客體的范圍，當事人可以自由實施、變更或撤銷民事法律行為。法律行為的這種本質(zhì)正是市場經(jīng)濟內(nèi)在要求在法律上的體現(xiàn)。 行文至此，法律行為和私法自治的關(guān)系就比較明顯：他們二者是互為表里并相互依存的，前者是外殼，后者是內(nèi)核，私法自治原則的貫徹和實踐離不開法律行為，同樣，法律行為的設立也需要私法自治為其保駕護航。試從債的發(fā)生原因角度論債法的體系答：債有兩類發(fā)生原因：①意定之債(基于法律行為產(chǎn)生的債)。②法定之債(基于法律規(guī)定產(chǎn)生的債)?！　?。包括：①合同。②單方行為，如遺贈、捐助行為。③共同行為，如訂立設立公司的協(xié)議、公司章程?！　?。包括：①侵權(quán)行為。②無因管理。③不當?shù)美?④締約過失。⑤拾得遺失物。⑥親屬間的扶養(yǎng)請求權(quán)。⑦受益人的法定補償義務(《民通意見》第157條)?！　≡谥笇г瓌t、社會功能及構(gòu)成要件上，各種債并不相同：(a)合同之債，因當事人互相意思表示一致而成立，旨在實踐私法自治理念，其須受保護的，乃當事人之間的信賴及期待。(b)無因管理制度旨在適當界限禁止干預他人事務與獎勵互助義行兩項原則，使無法律上義務而為他人管理事務者，在一定要件下得享有權(quán)利、負擔義務。(c)不當?shù)美贫戎荚谡{(diào)整欠缺法律上依據(jù)的財貨變動，使無法律上原因而受利益，致他人受損害者，負返還所受利益之義務。(d)侵權(quán)行為制度旨在填補因故意或過失不法侵害他益所生的損害，期能兼顧加害人的活動自由與被害人的保護。論述我國合同法上的不安抗辯權(quán)制度答：我國的《合同法》將大陸法系不安抗辯權(quán)制度和英美法系預期違約制度有機結(jié)合，形成了有中國特色的不安抗辯權(quán)制度，體現(xiàn)了大陸法系和英美法系融合的時代潮流，代表著世界民商法發(fā)展的趨勢?！　　　〔话部罐q權(quán)是指雙務合同成立后，應當先履行一方有確切證據(jù)證明對方將不能履行或者有不能履行合同義務的可能時，在對方?jīng)]有履行或者提供擔保之前，所擁有的拒絕先履行合同義務的權(quán)利。　　不安抗辯權(quán)源于德國法，又稱拒絕權(quán)，不安抗辯權(quán)制度是大陸法系的一項傳統(tǒng)制度，它與英美法系的預期違約制度一起，對雙務合同中的先履行一方提供了法律保護。我國新修訂的《合同法》在承繼大陸法系不安抗辯權(quán)制度的同時，吸收和借鑒了英美法系的預期違約制度，并結(jié)合我國國情，對傳統(tǒng)不安抗辯權(quán)制度的不足加以改進，在適用范圍、適用條件、救濟方法、對行使權(quán)利的限制和對濫用不安抗辯權(quán)的補救措施等方面都做出了明確規(guī)定，形成了一套比較完善的不安抗辯權(quán)制度體系。它體現(xiàn)了在市場經(jīng)濟條件下防止合同欺詐、保障交易安全、實現(xiàn)有序競爭的立法意圖，也體現(xiàn)了我國合同制度與西方發(fā)達國家合同制度及國際商務合同貿(mào)易規(guī)則的接軌?！　∨c傳統(tǒng)大陸法系國家有關(guān)不安抗辯權(quán)的法律規(guī)定相比，我國的《合同法》有以下幾個優(yōu)點?！　∫?、對行使條件作了更充分詳細的規(guī)定?！　《⒓确从沉讼嚷男蟹降穆男袡?quán)益，又充分照顧到后履行一方當事人的期限利益?！　∪⑦M一步完善了先履行方在行使不安抗辯權(quán)之后的救濟方式。　　《合同法》中不安抗辯權(quán)制度的不足　　一、由英美法系預期違約制度引入的有關(guān)規(guī)定與不安抗辯權(quán)制度間存在矛盾?！　《⑴e證責任過重?！　∪?、“適當擔保”含義不清。　　綜上所述可以看到，我國的《合同法》將大陸法系不安抗辯權(quán)制度和英美法系預期違約制度有機結(jié)合，形成了有中國特色的不安抗辯權(quán)制度，體現(xiàn)了大陸法系和英美法系融合的時代潮流，代表著世界民商法發(fā)展的趨勢。但是由于經(jīng)驗不足，《合同法》中的不安抗辯權(quán)制度仍然存在一些問題，需要通過司法解釋和庭審實踐共同加以解決。論述債權(quán)人的代位權(quán)制度答：債權(quán)人代位權(quán)制度是我國 《合同法》規(guī)定的一項嶄新的法律制度。它的確立使我國民法債的保全體系在理論上進一步完善，填補了法律漏洞，為保護債權(quán)人利益提供了更周密更細致的法律依據(jù)，對解決企業(yè)“三角債”優(yōu)化民商交易環(huán)境具有積極的作用?！　∫?、 債權(quán)人代位權(quán)概念包括繼承人代位權(quán)和求償代位權(quán)，而后者又包括債權(quán)人代位權(quán)和債務人代位權(quán)。債權(quán)人代位權(quán)是指債權(quán)人依法享有的為保全其債權(quán)，以自己名義行使屬于債務人權(quán)利的實體權(quán)利。當債務人怠于行使屬于其自身的實體權(quán)利而危及債權(quán)人的權(quán)利實現(xiàn)時，該債權(quán)人可依債權(quán)人代位權(quán)，以自己的名義向次債務人行使債務人怠于行使的權(quán)利。其主要有如下的特點：　　第一、代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆杖讼虼蝹鶆杖酥鲝垯?quán)利，其突破債權(quán)的相對性而具備對外的效力，以達到債的保全的目的。　　第二、代位權(quán)的行使必須通過訴訟程序來行使，債權(quán)人通過行使代位權(quán)獲得的利益，只有通過強制執(zhí)行程序才能滿足其債權(quán)，而且行使代位權(quán)的范圍應以保全債權(quán)的必要為限?！　〉谌?、債權(quán)人在行使代位權(quán)的過程中應以自己的名義而不能以債務人的名義行使代位權(quán)，并且不能隨意處分債務人的權(quán)利，否則應對由此給債務人造成的損失承擔賠償責任。　　二、我國債權(quán)人代位權(quán)制度，代位權(quán)的構(gòu)成要件有：　　1）、債權(quán)人對債務人的債權(quán)務必合法且確定?！　?）、債務人對次債務人必須享有合法確定的債權(quán)，且此種債權(quán)尚未被處分。3）、債務人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害?！　?）、債務人的債權(quán)已到期。5）、債務人的債權(quán)不是專屬債務人自身的債權(quán)?！　≌撌鑫覈贤ㄉ项A期違約及其救濟方式答：依《合同法》第108條的規(guī)定,所謂預期違約,以稱先期違約,是指一方當事人在合同履行期限到來之前,以明示或默示的方式表示其將不履行合同的行為。預期違約的實質(zhì)是種毀約行為，分為明示毀約和默示毀約兩種。所謂明示毀約，是指一方當事人在合同履行到來之前，明確、肯定地向另一方表示其將不履行合同義務。違約廣播這種毀約心思表示既可以是書面的，也可以是口頭的。所謂默示毀約，是指當事人在合同履行期到來之前，根據(jù)對方當事人的行為表現(xiàn)而預示其將不履行合同義務。對于預期違約，守約當事人依法選擇下列救濟方式來追究對方當事人的法律責任：1）、采取自救手段，維護自身利益　　依《合同法》第94條的規(guī)定，對于預期違約，守約方依此享有合同解除權(quán)，可單方解際合同，并可請求對方賠償損失。　　2）、尋求司法救濟，追究對方違約責任　　依《合同法》第108條規(guī)定，一方當事人違約，對方可在履行期限屆滿之前要求其承擔違約責任?！　?）、持合同的效力，等待對方履行　　當一方預期違約，對方可堅持合同的效力，要求或等待對方到期履行合同，以靜觀對方的態(tài)度是否有所變化，然后決定是否采取相應措施。論述債權(quán)人的撤銷權(quán)制度答：債權(quán)人撤銷權(quán)又稱“撤銷訴權(quán)”或“廢罷訴權(quán)”，是指當債務人所為的減少其財產(chǎn)的行為危害債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保全債權(quán)得請求法院予以撤銷該行為的權(quán)利。債權(quán)人撤銷權(quán)也為債權(quán)的保全方式之一，是為防止因債務人的責任財產(chǎn)減少而致債權(quán)不能實現(xiàn)的現(xiàn)象出現(xiàn)。因債權(quán)人撤銷權(quán)的行使是撤銷債務人與第三人間的行為，從而使債務人與第三人間已成立的法律關(guān)系被破壞，當然地涉及第三人。因此，債權(quán)人的撤銷權(quán)也為債的關(guān)系對第三人效力的表現(xiàn)之一。債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件可分為客觀要件與主觀要件，并且依債務人所為的行為是否有償而有所不同。撤銷權(quán)成立的客觀要件為債務人實施了危害債權(quán)的行為。 債權(quán)人撤銷權(quán)成立的主觀要件，是債務人與第三人主觀上有惡意。債務人有無惡意，一般應實行推定原則，即只要債務人實施行為而使其無資力，就推定為有惡意。債權(quán)人的撤銷權(quán)由債權(quán)人行使。凡于債務人為有害債權(quán)行為前有效成立的債權(quán)，債權(quán)人均可行使撤銷權(quán)。債權(quán)人行使撤銷權(quán)應以何人為被告，依對撤銷權(quán)性質(zhì)的認識不同而有不同。債權(quán)人的撤銷權(quán)如同其他撤銷權(quán)一樣，應有除斥期間。債權(quán)人自應于權(quán)利行使期間內(nèi)行使。依《合同法》第75條規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務人的行為發(fā)生之日五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。”其中一年與五年皆為除斥期間。試述違約金、賠償金、定金在適用上的關(guān)系答:1）.定金：是指合同當事人一方為了證明合同的成立和擔保合同的履行，在按合同規(guī)定應給付的款額內(nèi)，向?qū)Ψ筋A先給付一定數(shù)額的貨幣。定金的數(shù)額由當事人約定，但不得超過主合同標的額的20％。法律規(guī)定債務人履行債務后，定金應當?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務的，應當雙倍返還定金?！　∵@就是所謂的“定金罰則”，即定金具有懲罰的性質(zhì)。2）.違約金：對于違約金，我國合同法做了明確規(guī)定：當事人在合同中約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。違約金具有補償性特點，并兼有一定的懲罰性。因此，主張違約金時，可以實際發(fā)生的損失作為要求增加或減少違約金的法定依據(jù)。 3）. 違約金、賠償金、定金在適用上的關(guān)系①首先看定金與違約金的適用關(guān)系。由于我國的定金在性質(zhì)上為違約定金，具有預付違約金的性質(zhì)，因此它與違約金在目的、性質(zhì)、功能等方面相同，二者是不可并罰的?！逗贤ā芬惨?guī)定，