【文章內(nèi)容簡介】 而與物權(quán)可以對抗不特定的義務(wù)主體之對世權(quán)相對應(yīng)。試述債法與私法自治的關(guān)系答：私法自治與法律行為相互間的關(guān)系 （一）私法自治在法律行為中的體現(xiàn),私法自治是法律行為的理論基礎(chǔ)。私法自治對于法律行為的作用還體現(xiàn)在它對于法律行為效力的影響上。對于效力待定的行為，既可以通過事后的追認(rèn)而使其生效，也可以因為權(quán)利人拒絕追認(rèn)而產(chǎn)生相反的結(jié)果，即該行為最終不產(chǎn)生效力。而對于可變更可撤銷的行為，權(quán)利人則可以在變更和撤銷之間進(jìn)行選擇，而且變更權(quán)往往優(yōu)先于撤銷權(quán)。從我國法律的規(guī)定可以看出，立法者隱含著這樣的理念：在有限的前提下，法律行為的效力究竟怎樣，可以由行為人自由確定。而這種自由選擇恰恰就是私法自治的核心觀點。 （二）法律行為對于私法自治的作用——實現(xiàn)私法自治的工具, 私法自治作為民法的一項重要原則,必須通過一定的載體予以實現(xiàn)，法律行為制度的創(chuàng)設(shè)正是民法追求私法自治的歷史必然性決定的，它是為實現(xiàn)私法自治而創(chuàng)設(shè)的高度抽象的概念。因此，在某種意義上，法律行為就是實現(xiàn)私法自治的工具。 法律行為不僅是價值上確立全面私法自治的工具，也是精確規(guī)范私法自治的工具。法律行為制度為私法自治提供了基本的空間，符合市場經(jīng)濟(jì)的內(nèi)在要求。民法屬于私法，民事法律規(guī)范大多為任意性規(guī)范，任意性規(guī)范屬于意思自治的立法規(guī)定，功能在于當(dāng)事人在不違反國家強(qiáng)制性規(guī)定的情況，約定優(yōu)先于法律規(guī)范的適用。而法律行為制度正是充分貫徹私法自治的原則，在不違背法律強(qiáng)制性規(guī)定和公序良俗的情況下，一個人可以以自己的意志決定加入或不加入某個法律關(guān)系，即是否成為某個特定法律關(guān)系的主體，可以在法律關(guān)系中以自己的意志協(xié)商或確定權(quán)利、義務(wù)的內(nèi)容和客體的范圍，當(dāng)事人可以自由實施、變更或撤銷民事法律行為。法律行為的這種本質(zhì)正是市場經(jīng)濟(jì)內(nèi)在要求在法律上的體現(xiàn)。 行文至此，法律行為和私法自治的關(guān)系就比較明顯：他們二者是互為表里并相互依存的，前者是外殼，后者是內(nèi)核，私法自治原則的貫徹和實踐離不開法律行為，同樣，法律行為的設(shè)立也需要私法自治為其保駕護(hù)航。試從債的發(fā)生原因角度論債法的體系答：債有兩類發(fā)生原因：①意定之債(基于法律行為產(chǎn)生的債)。②法定之債(基于法律規(guī)定產(chǎn)生的債)?！　?。包括：①合同。②單方行為，如遺贈、捐助行為。③共同行為，如訂立設(shè)立公司的協(xié)議、公司章程。　　。包括：①侵權(quán)行為。②無因管理。③不當(dāng)?shù)美?④締約過失。⑤拾得遺失物。⑥親屬間的扶養(yǎng)請求權(quán)。⑦受益人的法定補(bǔ)償義務(wù)(《民通意見》第157條)?！　≡谥笇?dǎo)原則、社會功能及構(gòu)成要件上，各種債并不相同：(a)合同之債，因當(dāng)事人互相意思表示一致而成立，旨在實踐私法自治理念，其須受保護(hù)的，乃當(dāng)事人之間的信賴及期待。(b)無因管理制度旨在適當(dāng)界限禁止干預(yù)他人事務(wù)與獎勵互助義行兩項原則，使無法律上義務(wù)而為他人管理事務(wù)者，在一定要件下得享有權(quán)利、負(fù)擔(dān)義務(wù)。(c)不當(dāng)?shù)美贫戎荚谡{(diào)整欠缺法律上依據(jù)的財貨變動，使無法律上原因而受利益，致他人受損害者，負(fù)返還所受利益之義務(wù)。(d)侵權(quán)行為制度旨在填補(bǔ)因故意或過失不法侵害他益所生的損害，期能兼顧加害人的活動自由與被害人的保護(hù)。論述我國合同法上的不安抗辯權(quán)制度答：我國的《合同法》將大陸法系不安抗辯權(quán)制度和英美法系預(yù)期違約制度有機(jī)結(jié)合，形成了有中國特色的不安抗辯權(quán)制度，體現(xiàn)了大陸法系和英美法系融合的時代潮流，代表著世界民商法發(fā)展的趨勢。　　　　不安抗辯權(quán)是指雙務(wù)合同成立后，應(yīng)當(dāng)先履行一方有確切證據(jù)證明對方將不能履行或者有不能履行合同義務(wù)的可能時，在對方?jīng)]有履行或者提供擔(dān)保之前，所擁有的拒絕先履行合同義務(wù)的權(quán)利。　　不安抗辯權(quán)源于德國法，又稱拒絕權(quán)，不安抗辯權(quán)制度是大陸法系的一項傳統(tǒng)制度，它與英美法系的預(yù)期違約制度一起，對雙務(wù)合同中的先履行一方提供了法律保護(hù)。我國新修訂的《合同法》在承繼大陸法系不安抗辯權(quán)制度的同時，吸收和借鑒了英美法系的預(yù)期違約制度，并結(jié)合我國國情，對傳統(tǒng)不安抗辯權(quán)制度的不足加以改進(jìn)，在適用范圍、適用條件、救濟(jì)方法、對行使權(quán)利的限制和對濫用不安抗辯權(quán)的補(bǔ)救措施等方面都做出了明確規(guī)定，形成了一套比較完善的不安抗辯權(quán)制度體系。它體現(xiàn)了在市場經(jīng)濟(jì)條件下防止合同欺詐、保障交易安全、實現(xiàn)有序競爭的立法意圖，也體現(xiàn)了我國合同制度與西方發(fā)達(dá)國家合同制度及國際商務(wù)合同貿(mào)易規(guī)則的接軌?！　∨c傳統(tǒng)大陸法系國家有關(guān)不安抗辯權(quán)的法律規(guī)定相比，我國的《合同法》有以下幾個優(yōu)點?！　∫?、對行使條件作了更充分詳細(xì)的規(guī)定?！　《?、既反映了先履行方的履行權(quán)益，又充分照顧到后履行一方當(dāng)事人的期限利益?！　∪?、進(jìn)一步完善了先履行方在行使不安抗辯權(quán)之后的救濟(jì)方式?！　　逗贤ā分胁话部罐q權(quán)制度的不足　　一、由英美法系預(yù)期違約制度引入的有關(guān)規(guī)定與不安抗辯權(quán)制度間存在矛盾?！　《⑴e證責(zé)任過重?！　∪ⅰ斑m當(dāng)擔(dān)?！焙x不清?！　【C上所述可以看到，我國的《合同法》將大陸法系不安抗辯權(quán)制度和英美法系預(yù)期違約制度有機(jī)結(jié)合，形成了有中國特色的不安抗辯權(quán)制度，體現(xiàn)了大陸法系和英美法系融合的時代潮流，代表著世界民商法發(fā)展的趨勢。但是由于經(jīng)驗不足，《合同法》中的不安抗辯權(quán)制度仍然存在一些問題，需要通過司法解釋和庭審實踐共同加以解決。論述債權(quán)人的代位權(quán)制度答：債權(quán)人代位權(quán)制度是我國 《合同法》規(guī)定的一項嶄新的法律制度。它的確立使我國民法債的保全體系在理論上進(jìn)一步完善，填補(bǔ)了法律漏洞，為保護(hù)債權(quán)人利益提供了更周密更細(xì)致的法律依據(jù)，對解決企業(yè)“三角債”優(yōu)化民商交易環(huán)境具有積極的作用?！　∫?、 債權(quán)人代位權(quán)概念包括繼承人代位權(quán)和求償代位權(quán)，而后者又包括債權(quán)人代位權(quán)和債務(wù)人代位權(quán)。債權(quán)人代位權(quán)是指債權(quán)人依法享有的為保全其債權(quán)，以自己名義行使屬于債務(wù)人權(quán)利的實體權(quán)利。當(dāng)債務(wù)人怠于行使屬于其自身的實體權(quán)利而危及債權(quán)人的權(quán)利實現(xiàn)時，該債權(quán)人可依債權(quán)人代位權(quán)，以自己的名義向次債務(wù)人行使債務(wù)人怠于行使的權(quán)利。其主要有如下的特點：　　第一、代位權(quán)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人向次債務(wù)人主張權(quán)利，其突破債權(quán)的相對性而具備對外的效力，以達(dá)到債的保全的目的。　　第二、代位權(quán)的行使必須通過訴訟程序來行使，債權(quán)人通過行使代位權(quán)獲得的利益，只有通過強(qiáng)制執(zhí)行程序才能滿足其債權(quán)，而且行使代位權(quán)的范圍應(yīng)以保全債權(quán)的必要為限?！　〉谌鶛?quán)人在行使代位權(quán)的過程中應(yīng)以自己的名義而不能以債務(wù)人的名義行使代位權(quán)，并且不能隨意處分債務(wù)人的權(quán)利，否則應(yīng)對由此給債務(wù)人造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任?！　《?、我國債權(quán)人代位權(quán)制度，代位權(quán)的構(gòu)成要件有：　　1）、債權(quán)人對債務(wù)人的債權(quán)務(wù)必合法且確定?！　?）、債務(wù)人對次債務(wù)人必須享有合法確定的債權(quán)，且此種債權(quán)尚未被處分。3）、債務(wù)人怠于行使其到期債權(quán)，對債權(quán)人造成損害。　　4）、債務(wù)人的債權(quán)已到期。5）、債務(wù)人的債權(quán)不是專屬債務(wù)人自身的債權(quán)?！　≌撌鑫覈贤ㄉ项A(yù)期違約及其救濟(jì)方式答：依《合同法》第108條的規(guī)定,所謂預(yù)期違約,以稱先期違約,是指一方當(dāng)事人在合同履行期限到來之前,以明示或默示的方式表示其將不履行合同的行為。預(yù)期違約的實質(zhì)是種毀約行為，分為明示毀約和默示毀約兩種。所謂明示毀約，是指一方當(dāng)事人在合同履行到來之前，明確、肯定地向另一方表示其將不履行合同義務(wù)。違約廣播這種毀約心思表示既可以是書面的，也可以是口頭的。所謂默示毀約，是指當(dāng)事人在合同履行期到來之前，根據(jù)對方當(dāng)事人的行為表現(xiàn)而預(yù)示其將不履行合同義務(wù)。對于預(yù)期違約，守約當(dāng)事人依法選擇下列救濟(jì)方式來追究對方當(dāng)事人的法律責(zé)任：1）、采取自救手段，維護(hù)自身利益　　依《合同法》第94條的規(guī)定，對于預(yù)期違約，守約方依此享有合同解除權(quán)，可單方解際合同，并可請求對方賠償損失?！　?）、尋求司法救濟(jì)，追究對方違約責(zé)任　　依《合同法》第108條規(guī)定，一方當(dāng)事人違約，對方可在履行期限屆滿之前要求其承擔(dān)違約責(zé)任?！　?）、持合同的效力，等待對方履行　　當(dāng)一方預(yù)期違約，對方可堅持合同的效力，要求或等待對方到期履行合同，以靜觀對方的態(tài)度是否有所變化，然后決定是否采取相應(yīng)措施。論述債權(quán)人的撤銷權(quán)制度答：債權(quán)人撤銷權(quán)又稱“撤銷訴權(quán)”或“廢罷訴權(quán)”，是指當(dāng)債務(wù)人所為的減少其財產(chǎn)的行為危害債權(quán)實現(xiàn)時，債權(quán)人為保全債權(quán)得請求法院予以撤銷該行為的權(quán)利。債權(quán)人撤銷權(quán)也為債權(quán)的保全方式之一，是為防止因債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)減少而致債權(quán)不能實現(xiàn)的現(xiàn)象出現(xiàn)。因債權(quán)人撤銷權(quán)的行使是撤銷債務(wù)人與第三人間的行為，從而使債務(wù)人與第三人間已成立的法律關(guān)系被破壞，當(dāng)然地涉及第三人。因此，債權(quán)人的撤銷權(quán)也為債的關(guān)系對第三人效力的表現(xiàn)之一。債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件可分為客觀要件與主觀要件，并且依債務(wù)人所為的行為是否有償而有所不同。撤銷權(quán)成立的客觀要件為債務(wù)人實施了危害債權(quán)的行為。 債權(quán)人撤銷權(quán)成立的主觀要件，是債務(wù)人與第三人主觀上有惡意。債務(wù)人有無惡意，一般應(yīng)實行推定原則，即只要債務(wù)人實施行為而使其無資力，就推定為有惡意。債權(quán)人的撤銷權(quán)由債權(quán)人行使。凡于債務(wù)人為有害債權(quán)行為前有效成立的債權(quán)，債權(quán)人均可行使撤銷權(quán)。債權(quán)人行使撤銷權(quán)應(yīng)以何人為被告，依對撤銷權(quán)性質(zhì)的認(rèn)識不同而有不同。債權(quán)人的撤銷權(quán)如同其他撤銷權(quán)一樣，應(yīng)有除斥期間。債權(quán)人自應(yīng)于權(quán)利行使期間內(nèi)行使。依《合同法》第75條規(guī)定：“撤銷權(quán)自債權(quán)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)行使。自債務(wù)人的行為發(fā)生之日五年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)的，該撤銷權(quán)消滅。”其中一年與五年皆為除斥期間。試述違約金、賠償金、定金在適用上的關(guān)系答:1）.定金：是指合同當(dāng)事人一方為了證明合同的成立和擔(dān)保合同的履行，在按合同規(guī)定應(yīng)給付的款額內(nèi)，向?qū)Ψ筋A(yù)先給付一定數(shù)額的貨幣。定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20％。法律規(guī)定債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。　　這就是所謂的“定金罰則”，即定金具有懲罰的性質(zhì)。2）.違約金：對于違約金，我國合同法做了明確規(guī)定：當(dāng)事人在合同中約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。違約金具有補(bǔ)償性特點，并兼有一定的懲罰性。因此，主張違約金時，可以實際發(fā)生的損失作為要求增加或減少違約金的法定依據(jù)。 3）. 違約金、賠償金、定金在適用上的關(guān)系①首先看定金與違約金的適用關(guān)系。由于我國的定金在性質(zhì)上為違約定金，具有預(yù)付違約金的性質(zhì)，因此它與違約金在目的、性質(zhì)、功能等方面相同，二者是不可并罰的。《合同法》也規(guī)定，