職業(yè)律師代理民事案件4個關鍵階段及注意事項(編輯修改稿)
2025-05-29 18:52 本頁面
【文章內(nèi)容簡介】 依法同律師交換意見，有些法官則對律師代理抱有成見，有些法官善于聽取不同的見解，有些法官則固執(zhí)己見等等，這是法官的一些個體品格。不同的法院也往往有不同的品格，比如有些法院重視律師的代理意見，有些法院則置律師的代理意見于不顧，有些法院對律師的閱卷安排得很得體，有些法院對律師的接待則很生硬，甚至根本沒有閱卷地方。由于存在這些情況，律師在接受委托后，就應設法了解受案法院和承辦法官的不同品格，并在了解的基礎上力爭在閱卷階段給承辦法院及受案法院樹立一個良好的職業(yè)形象，這也就是通常說的“第一印象”。和法官第一次打交道，不僅應有得體的外在形象，還應注意展示律師的內(nèi)在氣質(zhì)，比如用專注認真的閱卷精神讓法官感受律師的認真和執(zhí)著。用全方位的法律意識進行閱卷，從中發(fā)現(xiàn)對己方有利和不利的證據(jù)材料。 閱卷的過程，不僅是一個全面了解案情的過程，同時也是一個法律判斷的過程。在閱卷的同時，律師應有全方位的法律意識，并用此法律意識對有關材料的法律價值作出判斷。對于卷宗中有利于己方當事人和不利于己方當事人的材料都應給予充分的重視。對于有利的材料，應重點審查該材料是否形成了證據(jù)鏈，是否還需進一步地補充和完善；對于不利于己方當事人的材料，律師更應給予充分的重視，一方面應詢問自己的當事人，讓其說明這份材料形成的真實情況，另一方面應設法找出這份材料的形成瑕疵、內(nèi)容瑕疵、時間瑕疵及與其他證據(jù)無法印證的瑕疵，從而依據(jù)事實和法律否認這份材料的證明效力。 在閱卷方面，有兩種傾向是必須注意避免的：一是不管材料有無法律價值，全面地抄錄；二是只是看看卷宗，而不進行必要的摘抄。前種方法說明律師的判斷力不夠敏銳，后一種方法則說明律師的代理態(tài)度不夠認真。許多當事人不了解法律規(guī)定和訴訟的要求，往往將大量沒有法律價值的材料遞交給法院。比如在一起工程合同糾紛中，雙方當事人已經(jīng)就工程款達成了三次協(xié)議，在工程款數(shù)額上沒有爭議，只是在付款時間上有爭議，而卷宗中卻附了很多諸如工程預算書、工程決算書、會審圖紙、變更通知單、停水停電簽證單等沒有訴訟價值的材料。對這些材料，律師大可不必再去抄錄。當然，現(xiàn)在許多法院允許律師復印卷宗材料，即使如此，也存在一個對材料法律價值的判斷問題。(未完待續(xù)) ?。ǘ┱{(diào)查階段 在民事訴訟中，很多案件當事人各方之所以發(fā)生爭執(zhí)，其焦點就是在案件事實本身，即各方當事人所陳述的案件事實各不相同。在此類案件中，調(diào)查取證工作做得如何就成為案件代理成敗的關鍵，尤其是在強調(diào)當事人舉證的民事訴訟機制中，這一環(huán)節(jié)就顯得更為重要。為了搞好調(diào)查，使所取證據(jù)具有法律價值，應著重把握好下列幾個點： 認真分析現(xiàn)有材料，從中發(fā)現(xiàn)爭執(zhí)焦點，并據(jù)此確定調(diào)查方向。 調(diào)查應有一定的目的性，而要做到這一點，就必須準確地確定調(diào)查方位。如何確定調(diào)查的方位呢？應該利用現(xiàn)有的材料（包括當事人提供的材料和法院卷宗的材料），從中發(fā)現(xiàn)當事人在事實方面爭執(zhí)的焦點。只有準確地判斷出爭執(zhí)焦點，才能準確地確定調(diào)查方位，也才能使所取之證具有明顯的法律價值。實踐中，有些律師很不注意調(diào)查方位的確定，而是接到案件后東奔西跑，風餐露宿，甚是辛苦，讓當事人也甚是感動，結(jié)果呢？材料收集了一大堆，拿到法庭上用時，很多都是沒有法律價值的，對案件的處理沒有絲毫的影響，造成取證成本與取證效益的極大反差，這種傾向是應當加以避免的。 了解被調(diào)查對象的基本情況，確立相應的調(diào)查預案。 我們必須面對一個現(xiàn)實：在我國司法尚不注重追究民事訴訟偽證人責任的情況下，在律師并無強制證人作證權(quán)力的情況下，一項調(diào)查任務能否完成，從某種程度上講，其主動權(quán)并不是掌握在律師手中，而恰恰是掌握在證人手中。這樣的現(xiàn)實，使得每一個從事調(diào)查取證的律師必須認真而盡力地了解被調(diào)查對象的情況，包括姓名、性別、住所、學歷、性格、品格、修養(yǎng)、愛好等等，并在此基礎上確立出相應的調(diào)查預案，比如是到其辦公室調(diào)查，還是到其家中調(diào)查，是讓委托人跟他約好時間，還是突然襲擊，是居高臨下，還是朋友式的談話等等，都要事先做出考慮和安排。惟有此才能做到事半功倍，才能收集到相應的證據(jù)以支持自己觀點的成立。比如，對那種“吃軟不吃硬”所謂“順毛驢”的人，在調(diào)查時間安排上就應體現(xiàn)出對他生活習慣的尊重，也不妨給他戴些高帽；再如到農(nóng)民家中調(diào)查，發(fā)現(xiàn)凳子上落滿了灰，千萬不能去擦，否則，就可能拉大律師與證人的心理距離，他就可能不相信律師，而不愿意與律師交流了。 見到被調(diào)查人之前就將調(diào)查筆錄的首部填寫好。 調(diào)查筆錄的首部包括被調(diào)查人的基本情況，如果調(diào)查之前就知道，就應該在開始調(diào)查之前就寫好，如果調(diào)查之前不知道，也不要用一問一答的方式問，不要用一問一答的方式記。這樣做的原因有兩個，一是談話一開始就記錄，會加劇被調(diào)查人的緊張情緒；二是可以贏得更多的記錄正文時間。 ?。ㄈM訂代理的初步意見，并設計庭審方案 在對案件事實有了基本了解之后，就要對法律適用進行分析論證，并確定論辯角度。確定論辯角度是指確定某個案件的論辯切入點，比如是從事實方面進行論辯，還是從法律適用方面進行論辯，抑或從程序方面進行論辯，或者幾方面都要進行論辯等等。不同類型的案件或者同一類型的不同案件，其案件情況不同，論辯的角度應有所差別。之后還要確定辯論的主要觀點、辯論策略、撰寫書面辯論材料等等。如，確定論辯策略是指根據(jù)案件的基本情況、辯論各方的基本情況以及辯論各方對案件的基本認識和對可能出現(xiàn)的案件結(jié)果的態(tài)度、案件裁判人員的素養(yǎng)和對案件的傾向意見等等情況，擬定論辯的風格或論辯基調(diào)、論辯觀點的順序安排、己方參與論辯人員的配合、對法庭可能出現(xiàn)的各種情況的對策以及各種論辯方法的準備等等工作。辯論策略有很多，律師應該賢淑掌握，才能靈活運用。 三、庭審階段 任何一個代理律師都不會也無法忽視庭審階段，但對于該階段的策略設計與操作技巧，則并不是任何一個代理律師都能有意識地加以注意
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