【文章內(nèi)容簡介】 秩序。但就目前的法律狀況來看，國際法仍有別于國內(nèi)法。為此，本章對國際漁業(yè)法規(guī)和國內(nèi)漁業(yè)法規(guī)分別介紹其有關(guān)的基本知識。第一節(jié) 國際漁業(yè)法規(guī)基本知識 一、國際漁業(yè)法規(guī)的概念1．國際漁業(yè)法規(guī)的基本涵義國際漁業(yè)法規(guī)是調(diào)整國家之間在漁業(yè)方面的各種活動和關(guān)系的法律、規(guī)則、原則和制度的總和，即有關(guān)漁業(yè)的國際法原則、規(guī)則和制度的統(tǒng)稱。這些原則、規(guī)則和制度主要涉及國家在水生生物資源的開發(fā)利用和養(yǎng)護(hù)方面的權(quán)利、責(zé)任、義務(wù)與管轄的性質(zhì)和范圍，以及水生生物資源的開發(fā)、利用、養(yǎng)護(hù)和管理等方面的措施。2．國際漁業(yè)法規(guī)的主體和調(diào)整對象所謂法律主體是指在一定的法律關(guān)系中依法享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的法律關(guān)系的參加者，在法律術(shù)語中也稱為人或人格。和其他國際法一樣，國際漁業(yè)法規(guī)的主體是國家，任何自然人或法人都不是國際漁業(yè)法規(guī)的主體[1] 這里的國際法指國際公法。在國際法學(xué)領(lǐng)域，還有國際私法的概念，指國家在國際交往中形成的，體現(xiàn)一國國家意志，調(diào)整自然人、法人和特定場合下有國家參加的涉外民事關(guān)系的沖突規(guī)范、規(guī)定外國人民事法律地位的規(guī)范和國際民事訴訟及仲裁程序規(guī)范的總稱。國際私法的主體是涉外民事關(guān)系的參加者，包括自然人、法人和特定場合下的國家。涉外關(guān)系中的個人是國際私法的法律主體。[1]。國家作為國際法的主體的基本特征是國家具有主權(quán)，獨立承擔(dān)有關(guān)的國際法權(quán)利和義務(wù)，并保證國際法義務(wù)的履行。在國際法學(xué)領(lǐng)域，一般認(rèn)為，在一定的范圍內(nèi)和一定的條件下，類似國家的政治實體或由國家組成的國際組織也是國際法的調(diào)整對象。國際漁業(yè)法規(guī)的調(diào)整對象是國家之間在漁業(yè)方面的各種關(guān)系，主要是國家之間在水生生物資源的開發(fā)和利用、養(yǎng)護(hù)和管理方面的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。作為調(diào)整國家之間關(guān)系的法律規(guī)范，國際法應(yīng)具有法律拘束力，所有國家都有遵守國際法的義務(wù)。盡管如此，國際法并不能成為國家之上或高于國家的法律，國際法的法律拘束力與國內(nèi)法有顯著的區(qū)別，一般都缺乏強(qiáng)制執(zhí)行力予以保證，只能通過抗議、譴責(zé)、制裁等行動來達(dá)到執(zhí)行國際法的目的。二、國際漁業(yè)法規(guī)的淵源所謂法規(guī)的淵源，是指法規(guī)的外部表現(xiàn)形式和來源，即法規(guī)的載體。國際漁業(yè)法規(guī)的淵源與國際法是一致的，主要是有關(guān)漁業(yè)的國際條約、由國家在漁業(yè)領(lǐng)域的實踐所形成的國際習(xí)慣。國際習(xí)慣指各國的一般實踐被接受為國際法律的部分。對于國際習(xí)慣來講，各國的長期、持續(xù)的重復(fù)實踐和這類實踐被各國認(rèn)為具有法律拘束力被認(rèn)為是構(gòu)成國際習(xí)慣的兩個基本要素，也就是說，國際實踐能構(gòu)成國際法的，必須是已被各國一般認(rèn)為這種實踐所表現(xiàn)的行為規(guī)則在法律上具有拘束力，或者說被法律所接受。國際習(xí)慣一般適用于所有國家，而國際條約只對締約國和加入國具有拘束力，且只有經(jīng)一國批準(zhǔn)或加入后，才對該國發(fā)生效力。除國際條約和國際習(xí)慣外，按照《國際法院規(guī)約》第38條關(guān)于適用的法律淵源的規(guī)定，國際法的淵源還包括一般法律原則及作為法律規(guī)則輔助手段的判例和國際法學(xué)者的學(xué)說。近年來，有關(guān)國際漁業(yè)法規(guī)的一些新的原則、規(guī)則或制度是以聯(lián)合國大會決議，或以國際會議宣言的形式提出的。由于這些決議或宣言本身不具有法律約束力，是否能構(gòu)成國際法的一部分，在國際法學(xué)界有著不同的觀點和激烈的爭論。但從發(fā)展趨勢來看，在這些決議或宣言通過之后，各國的實踐可能使決議或宣言提出的原則、規(guī)則和制度成為有拘束力的國際法原則、規(guī)則和制度。從這個意義上講，聯(lián)合國大會的決議、國際會議宣言及各國在國際漁業(yè)管理上的實踐，將是形成國際漁業(yè)法原則、規(guī)則和制度的一種重要形式。三、國際漁業(yè)法規(guī)的制訂國際習(xí)慣形成于國家的長期實踐中，不具備法律文書的形式。這里所講的國際漁業(yè)法規(guī)的制訂是指有關(guān)漁業(yè)的國際條約的制訂，包括國際雙邊協(xié)定和多邊協(xié)定。和其他國際條約一樣，有關(guān)漁業(yè)的國際條約的制訂由有關(guān)國家通過談判、協(xié)商等方式共同參與和擬訂。因此，國家既是國際法的主體，也是國際法條約的制訂者。1．雙邊協(xié)定的簽訂雙邊協(xié)定的制定，一般首先在締約雙方對協(xié)定所涉及問題協(xié)商一致的基礎(chǔ)上，按照雙方所采用的文字共同起草協(xié)定文本草案。若雙方所采用的文字無法取得相同的釋義，也可以采用雙方認(rèn)可的第三國文字。草案起草完畢后，由締約雙方談判代表對協(xié)定文本草案進(jìn)行討論，在談判完全取得一致意見后，由雙方政府正式授權(quán)的代表正式簽署，協(xié)定草案成為正式協(xié)定文本。一般情況下，協(xié)定草案先由參加會談的締約雙方談判負(fù)責(zé)人在協(xié)定草案上簽署，稱為草簽，但經(jīng)草簽的協(xié)定草案在締約雙方正式簽署之前不具備任何法律意義，草簽也不是必經(jīng)的法律程序。正式簽署前的協(xié)定草案仍可以修改，甚至可以由雙方廢除。協(xié)定正式簽署后，締約雙方必須各自在國內(nèi)履行相應(yīng)的法律程序，提交各自的國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)進(jìn)行審批。經(jīng)國家權(quán)力機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后，雙方相互交換批準(zhǔn)書，并協(xié)商協(xié)定正式生效的時間，但協(xié)定文本中明確規(guī)定生效時間的情況除外。2．多邊協(xié)定的簽訂多邊協(xié)定首先由締約各方在協(xié)定所涉及問題共同協(xié)商取得一致意見的基礎(chǔ)上，按照共同達(dá)成的原則起草協(xié)定草案，并通過正式會議對草案進(jìn)行磋商和討論。在這一過程中，協(xié)定草案有的由國際組織的專門機(jī)構(gòu)擬訂，如聯(lián)合國國際法委員會；有的由有關(guān)國家協(xié)商后成立起草委員會或起草工作組擬訂。擬訂好的協(xié)定草案，根據(jù)締約各方商定的程序規(guī)定，采取協(xié)商一致，或投票表決的形式通過后，由締約各方授權(quán)的代表在協(xié)定上簽字。在簽字過程中，參與協(xié)商或討論的國家的代表也有權(quán)不簽字。協(xié)定正式簽署后，簽字國尚需按其國內(nèi)法的規(guī)定，履行相應(yīng)的國內(nèi)法律手續(xù)，由最高國家權(quán)力機(jī)關(guān)審批，并向協(xié)定委員會提交最高權(quán)利機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)書，之后才正式成為協(xié)定的締約國。多邊協(xié)定的生效時間可以由締約國協(xié)商確定，但一般協(xié)定中有專門條款約定協(xié)定生效的條件，滿足規(guī)定條件協(xié)定自動生效。例如《聯(lián)合國海洋法公約》規(guī)定該公約自第60份批準(zhǔn)書遞交到聯(lián)合國秘書長之日起一年后生效。四、國際法與國內(nèi)法的關(guān)系在國際法學(xué)界，國際法與國內(nèi)法的關(guān)系是長期爭論不休的一個理論問題。關(guān)于這一問題，在西方法學(xué)界就國際法和國內(nèi)法哪個優(yōu)先出現(xiàn)過各種學(xué)說。但就本質(zhì)而言，國際法和國內(nèi)法不應(yīng)有截然的誰優(yōu)先誰的問題，二者之間既有區(qū)別，又有相互依賴、相互補(bǔ)充、相互滲透的密切聯(lián)系。1．國際法和國內(nèi)法的主要區(qū)別（1）國際法和國內(nèi)法的法律主體不同國內(nèi)法的主體主要是自然人和法人。國內(nèi)法權(quán)利和義務(wù)的承擔(dān)者可以是自然人，也可以是具有民事主體資格的企業(yè)、事業(yè)單位、政府機(jī)關(guān)、社會團(tuán)體和有關(guān)組織等法人。在國內(nèi)法調(diào)整國家行政法律關(guān)系時，國內(nèi)法所屬的國家本身也是法律主體。國際法的主體則是國家和一定的政治實體和國際組織，自然人和法人不是國際法的法律主體。（2）國際法和國內(nèi)法的制定者不同國內(nèi)法由專門的國家立法機(jī)關(guān)來制定。國際法的制定者主要是作為法律主體的國家本身，國家之間通過談判、協(xié)商來制定國際條約。在國際法上，沒有超越國家之上的立法機(jī)關(guān)。（3）國際法和國內(nèi)法的實施不同國內(nèi)法依靠國家強(qiáng)制力量如司法機(jī)關(guān)、警察、軍隊等來保證實施。國際法的實施主要依靠作為法律主體的國家本身的自愿行動，國家通過有關(guān)的談判、協(xié)商、抗議或某些制裁來保證國際法的實施。在國際法上，沒有強(qiáng)制執(zhí)行的機(jī)關(guān)。2．國際法與國內(nèi)法的聯(lián)系國際法與國內(nèi)法的聯(lián)系一般表現(xiàn)在：（1）如果國際法只存在原則性問題，往往需要通過國內(nèi)法予以更具體的規(guī)定。（2）國內(nèi)法的規(guī)定不應(yīng)與國際法的現(xiàn)有原則、規(guī)則和制度相沖突，且應(yīng)遵照現(xiàn)有的國際法；國際法也不得干預(yù)國家在其主權(quán)范圍內(nèi)或為國內(nèi)管轄事項制定的國內(nèi)法。（3）國際法的性質(zhì)決定了它不能直接約束一國的自然人和法人，因此在涉及自然人和法人的行為規(guī)則問題上，國家應(yīng)制定相應(yīng)的國內(nèi)法，或在國內(nèi)法中做出明文規(guī)定，將有關(guān)的國際法視為國內(nèi)法的一部分，來保證國際法的遵守和國際義務(wù)的履行。第二節(jié) 國內(nèi)漁業(yè)法規(guī)基本知識一、國內(nèi)漁業(yè)法規(guī)的概念1．國內(nèi)漁業(yè)法規(guī)的基本涵義國內(nèi)漁業(yè)法規(guī)指國家法律體系中調(diào)整有關(guān)漁業(yè)的各種活動和關(guān)系的法律規(guī)范的總和。具體地說，國內(nèi)漁業(yè)法規(guī)是調(diào)整國家范圍內(nèi)有關(guān)漁業(yè)的各種活動以及與漁業(yè)有關(guān)的社團(tuán)、企事業(yè)單位和當(dāng)事人之間關(guān)系的法律規(guī)范統(tǒng)稱。和其他國家法律規(guī)范一樣，漁業(yè)法規(guī)具有強(qiáng)制性，通過相應(yīng)的國家執(zhí)法機(jī)構(gòu)和國家強(qiáng)制力量保證實施，任何在一國國家管轄范圍內(nèi)從事漁業(yè)活動的單位和個人都受到該國國內(nèi)漁業(yè)法規(guī)的約束。任何一種法律制度都是建立在一定的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)上的，漁業(yè)法規(guī)也不例外。一個國家漁業(yè)法規(guī)的發(fā)展與漁業(yè)在國家中的地位、漁業(yè)資源狀況、漁業(yè)科學(xué)技術(shù)水平以及社會經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)密切相關(guān)。因此，不同國家的漁業(yè)法規(guī)在內(nèi)容和范圍上有所不同。在一些漁業(yè)發(fā)達(dá)的國家，隨著漁業(yè)生產(chǎn)和科學(xué)技術(shù)的不斷發(fā)展，漁業(yè)法規(guī)已發(fā)展得比較完整，并成為國家法律體系的重要組成部分。2．國內(nèi)漁業(yè)法規(guī)的主體和調(diào)整對象國內(nèi)漁業(yè)法規(guī)的主體包括漁業(yè)法律關(guān)系中的自然人、法人以及國家本身。國內(nèi)漁業(yè)法規(guī)的調(diào)整對象是漁業(yè)生產(chǎn)和漁業(yè)監(jiān)督管理中產(chǎn)生的各種社會關(guān)系，但主要是漁業(yè)經(jīng)濟(jì)關(guān)系和漁業(yè)行政關(guān)系。一般來說，這種漁業(yè)經(jīng)濟(jì)關(guān)系和漁業(yè)行政關(guān)系主要表現(xiàn)為人們在從事漁業(yè)活動中所產(chǎn)生的行政關(guān)系和經(jīng)濟(jì)關(guān)系，以及國家漁業(yè)行政管理機(jī)關(guān)在進(jìn)行漁業(yè)管理時所產(chǎn)生的行政關(guān)系和經(jīng)濟(jì)關(guān)系。 二、國內(nèi)漁業(yè)法規(guī)的淵源不同國家漁業(yè)法規(guī)的淵源由于各國的社會經(jīng)濟(jì)制度、法律體系結(jié)構(gòu)的不同而有差異。我國漁業(yè)法規(guī)來自各類國家機(jī)關(guān)制定的有關(guān)漁業(yè)的具有法律效力的規(guī)范，主要包括： 1．憲法中有關(guān)漁業(yè)的規(guī)定憲法是國家的根本大法，具有最高的法律效力，是我國各項立法的根本依據(jù)。憲法中的有關(guān)漁業(yè)的內(nèi)容是我國漁業(yè)法規(guī)的重要淵源，并且是其他漁業(yè)立法的依據(jù)。例如，憲法第九條規(guī)定，“礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂等自然資源，都屬于國家所有，即全民所有；由法律規(guī)定屬于集體所有的森林和山嶺、草原、荒地、灘涂除外。國家保障自然資源的合理利用，保護(hù)珍貴的動物和植物。禁止任何組織或者個人用任何手段侵占或者破壞自然資源。”憲法第二十六條規(guī)定，“國家保護(hù)和改善生活環(huán)境和生態(tài)環(huán)境，防治污染和其他公害”。 2．漁業(yè)法律法律是由國家最高權(quán)力機(jī)關(guān)制定和發(fā)布的規(guī)范性法律文件，全國人民代表大會制定基本法律，全國人民代表大會常務(wù)委員會制定一般法律。與憲法相比，法律在內(nèi)容上較憲法更明確、更具體，劃分更加細(xì)致。在我國法律體系中，法律僅次于憲法而具有很高的法律效力，漁業(yè)法律是漁業(yè)行政法規(guī)、漁業(yè)地方性法規(guī)和漁業(yè)規(guī)章的制定依據(jù)，漁業(yè)行政法規(guī)、漁業(yè)地方性法規(guī)和漁業(yè)規(guī)章不得與漁業(yè)法律相抵觸。我國的漁業(yè)法律主要是《中華人民共和國漁業(yè)法》，是我國漁業(yè)法規(guī)的基本法或稱母法。 3．漁業(yè)行政法規(guī)行政法規(guī)是國務(wù)院根據(jù)憲法和法律制定的關(guān)于行政管理的規(guī)范性文件，是法律具體化的重要形式，其效力僅次于憲法和法律而高于地方性法規(guī)和規(guī)章。行政法規(guī)比法律更具體、更細(xì)致，是憲法和法律確定的原則和制度細(xì)化成的具體的、可操作性較強(qiáng)的行為規(guī)則。國務(wù)院是制定和發(fā)布行政法規(guī)的唯一機(jī)關(guān)。我國的漁業(yè)行政法規(guī)主要是國務(wù)院制定的專項漁業(yè)行政法規(guī)，是我國漁業(yè)法規(guī)的重要淵源，如《水產(chǎn)資源繁殖保護(hù)條例》、《中華人民共和國漁業(yè)法實施細(xì)則》、《中華人民共和國水生野生動物保護(hù)實施條例》、《中華人民共和國漁港水域交通安全管理條例》等。4．漁業(yè)地方性法規(guī)地方性法規(guī)是省、自治區(qū)、直轄市、省會所在的市、自治區(qū)首府市以及國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會根據(jù)本地需要，在不與憲法、法律、行政法規(guī)相抵觸的前提下制定和頒布的規(guī)范性文件。漁業(yè)地方性法規(guī)和是各地方執(zhí)行國家有關(guān)漁業(yè)法律、行政法規(guī)的重要依據(jù)，是我國漁業(yè)法規(guī)的重要淵源，例如：《山東省實施中華人民共和國漁業(yè)法辦法》、《廣東省漁業(yè)管理實施辦法》、《山東省內(nèi)陸漁業(yè)管理條例》、《黑龍江省水產(chǎn)資源繁殖保護(hù)條例》、《上海市水產(chǎn)養(yǎng)殖保護(hù)規(guī)定》、《遼寧省漁船管理條例》等。5．漁業(yè)規(guī)章規(guī)章包括國務(wù)院部門規(guī)章和地方政府規(guī)章。部門規(guī)章指國務(wù)院各部、委根據(jù)法律和國務(wù)院的行政法規(guī)、決定和命令，在本部門權(quán)限內(nèi)依法制定和頒布的規(guī)定、辦法、實施細(xì)則、規(guī)則等規(guī)范性文件的總稱。部門規(guī)章一般針對某一類具體問題進(jìn)行規(guī)定，具有很強(qiáng)的操作性，是行政管理活動的重要依據(jù)，是實施法律、行政法規(guī)的重要保障。部門漁業(yè)規(guī)章主要是農(nóng)業(yè)部制定的漁業(yè)規(guī)章，如《漁業(yè)捕撈許可管理規(guī)定》、《關(guān)于禁止在公海使用大型流刺網(wǎng)的通知》、《漁業(yè)行政處罰規(guī)定》、《長江漁業(yè)資源管理規(guī)定》、《水產(chǎn)苗種管理辦法》、《水產(chǎn)品批發(fā)市場管理辦法》、《漁政船管理暫行辦法》等。地方規(guī)章是省、自治區(qū)、直轄市、省會所在的市、自治區(qū)首府市以及國務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府根據(jù)法律和行政法規(guī)、地方性法規(guī)所制定的普遍適用于本行政區(qū)域行政管理工作的規(guī)范性文件的總稱。地方政府漁業(yè)規(guī)章即地方政府制定的規(guī)范地方漁業(yè)的地方規(guī)章，如《山東省漁業(yè)資源保護(hù)辦法》、《江蘇省水產(chǎn)苗種管理規(guī)定》、《上海市養(yǎng)殖保護(hù)規(guī)定實施細(xì)則》、《吉林省邊境水域漁業(yè)管理規(guī)定》、《遼寧省漁業(yè)資源增殖保護(hù)費(fèi)征收使用辦法》、《河北省海洋漁業(yè)捕撈許可證管理實施辦法》等。 6．民族自治條例和單行條例民族自治條例和單行條例是民族自治地方的人民代表大會依照憲法、民族區(qū)域自治法和其他法律規(guī)定的權(quán)限，結(jié)合當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)和文化特點制定的規(guī)范性文件。漁業(yè)民族自治條例和單行條例也是漁業(yè)法規(guī)的淵源，如《新疆維吾爾自治區(qū)水產(chǎn)資源繁殖保護(hù)條例》、《廣西壯族自治區(qū)漁港、漁業(yè)船舶管理條例》、《桓仁滿族自治縣水庫漁業(yè)資源保護(hù)條例》等。7．有關(guān)漁業(yè)的其他法律法規(guī)除了前述專門規(guī)范漁業(yè)的法律法規(guī)以外，還有一些其他法律法規(guī)在內(nèi)容上涉及到漁業(yè)，也是漁業(yè)法規(guī)的重要淵源。其中有關(guān)漁業(yè)的其他法律如《中華人民共和國野生動物保護(hù)法》、《中華人民共和國領(lǐng)海與毗連區(qū)法》、《中華人民共和國專屬經(jīng)濟(jì)區(qū)和大陸架法》、《中華人民共和國海洋環(huán)境保護(hù)法》、《中華人民共和國水污染防止法》等都涉及漁業(yè)；此外，民法、刑法中與漁業(yè)有關(guān)的部分內(nèi)容也是漁業(yè)法規(guī)的淵源；有關(guān)漁業(yè)的其他行政法規(guī)如《中華人民共和國自然保護(hù)區(qū)條例》、《中華人民共和國海上交通事故處理條例》、《中華人民共和國船舶和海上設(shè)施檢驗條例》等；有關(guān)漁業(yè)的其他部門規(guī)章如《農(nóng)業(yè)行政處罰程序規(guī)定》、《中華人民共和國非機(jī)動船舶海上安全航行暫行規(guī)則》等也都涉及漁業(yè)，都是漁業(yè)法規(guī)的重要淵源。8．漁業(yè)法律解釋各種有權(quán)機(jī)關(guān)對對各種漁業(yè)法規(guī)的正式有效的法律解釋，包括立法解釋、司法解釋、行政解釋、地方解釋等，也同樣具