【文章內(nèi)容簡介】 已經(jīng)知道可以得到的證件這么重視，非?？释琰c拿到手呢？有幾層原因：一是，有了這個證后，才是一個律師真正獨立執(zhí)業(yè)的開始；二是，終于可以擺脫律師前面的那實習兩個字了；為什么實習律師們這么討厭這個實習字眼呢？那是因為它給我們帶來了很多不方便，有時候出去調(diào)查點東西，實習律師還不能查；不能獨立接案子，要真有自己的案子還的帶上別的執(zhí)業(yè)律師的名字，在自己的名字上還得寫實習兩字，接著面對當事人那不信任你能力的那種質(zhì)疑的眼神；不能獨立辦案子，非要請個執(zhí)業(yè)律師一起出庭，哪怕就像功菩薩那樣坐在法庭上一言不發(fā)也要把這個擺設請過去。我們所還好，一般性的幫忙只要專職律師不忙，請他出庭，把案子登記在他名下也是不分實習律師的錢的，其他律師怎么樣我不知道，一般的原則是五五分的。實習律師本來就沒案子，好不容易接個小案子，賺那么點錢，所里拿了一部分，還要分一半給專職律師，虧啊。所以，非常渴望獨立啊，這樣可以冠冕堂皇的接案子，不要看當事人的質(zhì)疑眼神，不要麻煩其他律師，也不要分錢。52014年6月24日星期二今天在寧鄉(xiāng)坐班，對養(yǎng)老山莊不予備案的事宜，基本定下如下幾點，經(jīng)和招商局商討，也得到他們認同：一、該項目租賃的集體土地擬用于非農(nóng)業(yè)建設，不合法律規(guī)定?！吨腥A人民共和國土地管理法》第四十三條第一款規(guī)定，“任何單位和個人進行建設，需要使用土地的，必須依法申請使用國有土地；但是興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和村民建設住宅經(jīng)依法批準使用本集體經(jīng)濟組織農(nóng)民集體所有的土地的，或者鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設施和公益事業(yè)建設經(jīng)依法批準使用農(nóng)民集體所有的土地的除外”。第六十三條規(guī)定，“農(nóng)民集體所有的土地的使用權(quán)不得出讓、轉(zhuǎn)讓或者出租用于非農(nóng)業(yè)建設；但是，符合土地利用總體規(guī)劃并依法取得建設用地的企業(yè)，因破產(chǎn)、兼并等情形致使土地使用權(quán)發(fā)生轉(zhuǎn)移的除外”。農(nóng)村土地要作為非農(nóng)業(yè)建設用地，必須由國家依法征收為國有土地或只能是興辦鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)和農(nóng)村宅基地，或者用于鄉(xiāng)（鎮(zhèn)）村公共設施和公益事業(yè)建設。你單位擬辦項目不符合上述條件。二、該項目擬建養(yǎng)老中心建設用地尚未通過土地征收程序。根據(jù)《中華人民共和國土地管理法》第十一條第二款規(guī)定“農(nóng)民集體所有的土地依法用于非農(nóng)業(yè)建設的，由縣級人民政府登記造冊，核發(fā)證書，確認建設用地使用權(quán)?！备鶕?jù)第十二條規(guī)定“依法改變土地權(quán)屬和用途的，應當辦理土地變更登記手續(xù)?！睆霓r(nóng)業(yè)用地轉(zhuǎn)為建設用地需首先經(jīng)過政府的土地征收程序?qū)⑥r(nóng)村用地轉(zhuǎn)為建設用地后才可以用于商業(yè)用途。，提交的備案資料、文件顯示該項目建設用地缺少相應手續(xù)。三、該項目的土地租賃權(quán)轉(zhuǎn)租行為未取得村民委員會同意。根據(jù)《中華人民共和國合同法》第二百二十四條規(guī)定“承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同”；第二百二十七條規(guī)定“承租人無正當理由未支付或者遲延支付租金的，出租人可以要求承租人在合理期限內(nèi)支付。承租人逾期不支付的，出租人可以解除合同。”我局根據(jù)現(xiàn)場調(diào)查及村民委員會提供的書面證明，文亮與寧鄉(xiāng)楚風農(nóng)莊有限公司達成的《土地租賃經(jīng)營合同書權(quán)益轉(zhuǎn)讓協(xié)議》并未取得村民委員會同意，且文亮已逾期兩年未繳納租金，村民委員會已催告其履行債務并向其發(fā)出解除合同的通知。60、2014年6月25日星期三會見客戶，簽訂聘用協(xié)議。要說這個問題前，必須要解決一個問題，那就是怎么樣才有機會會見到客戶？換種說法就是你是律師的信息怎么樣才能讓需要律師幫助的人獲知并且有和你進行溝通的欲望？離開這個問題，一切都是虛假的！這是一個需要運用營銷學的技巧去解決的問題?，F(xiàn)在說會見客戶，簽訂聘用協(xié)議的問題。意思就是說，現(xiàn)在客戶在你面前了，客戶有想和你溝通的欲望了，那你怎么才能讓溝通的欲望變?yōu)閷嶋H的委托你對他進行法律幫助呢？這絕對是會見技巧的問題，這又是另一個復雜的問題。解決了這兩個問題，接下來的工作，那就純粹就是一個律師法學功底和經(jīng)驗的輸出過程了。62014年6月26日星期四合同審核，是律師的基本功，不少資深律師分享了自己的經(jīng)驗。一、合同審核與一萬小時定律一萬小時定律，大致意思是，要成為某個領(lǐng)域的專家，需要訓練一萬個小時。合同審核也是如此，量的積累非常重要。筆者剛從事律師工作時，聽一個前輩律師說過，律師助理必須審核過1500份以上的各類合同，才對合同審核有所感覺，這個過程中，會慢慢經(jīng)歷一開始的不知所措、到中間的事無巨細、到最后的舉重若輕。有點類似《神雕仙侶》中，楊過大俠在不同階段使用不同的劍。二、合同審核時，應樹立以合同履行為中心的理念審核合同時，應始終堅持以合同履行為核心的理念。合同主體是否適格，合同是否有效，這是合同履行的前提；合同當事人的資信狀況，直接和其履約能力相關(guān)聯(lián)；合同義務，也是合同履行的具體內(nèi)容；違約責任，也是規(guī)制合同無法正確、全面履行時的后果；合同擔保，也是為了督促雙方履行合同以及無法履行時尋找替代責任；合同解除或權(quán)利義務終止，也是為了達到不繼續(xù)履行合同或者將已經(jīng)履行的部分恢復至訂約前的狀態(tài)。三、區(qū)分通用條款和商業(yè)條款，有助于提高合同審核的效率和突出重點合同通用條款，是各類合同中經(jīng)常出現(xiàn)的基本條款。合同商業(yè)條款，是針對特定交易出現(xiàn)的條款。從篇幅上來看，一份合同中，通用條款大致能占五分之二的內(nèi)容。因此，提前把最全面的通用條款的表述背得滾瓜爛熟，審核合同時候，覺得篇幅少了，而且可以重點關(guān)注商業(yè)條款。不同合同文本，通用條款的起草質(zhì)量不一樣，根據(jù)客戶及交易復雜程度，決定通用條款的全面性。常見的通用條款，例如：當事人基本信息、鑒于條款、陳述與保證、保密條款、責任限制條款、違約責任、通知條款、知識產(chǎn)權(quán)保護條款、不可抗力、合同生效條款、合同變更解除、可分割性、合同份數(shù)、合同語言、雙方關(guān)系、合同期限、完整協(xié)議、法律適用、爭議解決、獨立締約條款。要注意積累全面的通用條款的范本，見到好的條款表述，單獨摘出存儲下來。一般來說，英美外資所起草的中英文對照的大型交易合同，比如并購協(xié)議，商標或?qū)＠S可使用協(xié)議等，通用條款比較詳細，表述也比較好。就舉不可抗力條款而言，詳細的不可抗力會包括，不可抗力本身的定義；范圍舉例，特別是國家政策的變動是否屬于列舉情形，比如美國對中國某產(chǎn)品征收反傾銷稅，在進出口合同中，賣方是否據(jù)此可以主張是不可抗力等；不可抗力的舉證；不可抗力的通知；不可抗力的消除；不可抗力對合同履行及責任的影響等。筆者也見過最簡單的不可抗力條款，就一句話，發(fā)生不可抗力情形，雙方互不承擔責任。商業(yè)條款，要與客戶多溝通，了解客戶需求，特別是客戶不同層級人員對商業(yè)條款的判斷和授權(quán)。商業(yè)條款，也要了解行業(yè)一般規(guī)律，否則，客戶老總會詢問律師意見，比如，房地產(chǎn)企業(yè)的融資成本問題，商鋪租賃合同中標的商鋪周圍的市場價格等。四、合同的實體條款和程序條款合同審核時，注意區(qū)分實體條款和程序條款。正如法律包括實體法和程序法一樣，合同條款也可做如此區(qū)分。程序條款是為了保證實體的進行。程序條款是否詳盡細致，直接決定了合同的實操性。日本企業(yè)的合同條款，相當細致，也十分注重程序性和實操性，很多條款會從時間、地點和方式上，落實具體的義務。程序條款，是否詳盡，要取決于客戶的要求以及交易的性質(zhì)，如果客戶作為商鋪租賃合同的承租方，商鋪租賃合同規(guī)定的過于詳細，往往會造成客戶動不動就發(fā)生違約的情形，而員工的遵守規(guī)則的意識不強，容易引發(fā)公司被動。特別是交易對方，因為別的事情，故意從另外一個合同找茬挑刺，以達到一個合同服務于另一個合同的目的。五、合同審核的具體問題1. 審核要點合同審核具體過程中，最關(guān)鍵的是找準審核要點，如何尋找審核要點呢？（1）通過網(wǎng)絡搜索審核要點首先在互聯(lián)網(wǎng)檢索，該類型的審核要點，這些都是律師和法務人員在實踐的基礎(chǔ)上總結(jié)出來。比如，審理商鋪租賃合同時，使用百度網(wǎng)頁搜索，搜狗微信搜索，輸入下述關(guān)鍵詞，（商鋪、房屋）租賃合同審核要點、審查要點、如何審核、審核注意事項、（商鋪、房屋）合同法律風險點，不斷替換類似關(guān)鍵詞，然后把相關(guān)文章匯總，歸納審核要點。（2）通過裁判文書的爭議焦點尋找審核要點審核某類合同時，尋找此類合同的民事訴訟案由，然后查詢一定數(shù)量的判決書，查看爭議焦點以及法官評議內(nèi)容，從訴訟角度，提前預防合同糾紛的產(chǎn)生。（3）通過合同范本對比，來尋找要點較為規(guī)范的合同，大多有條款主題，修改某類合同時，找?guī)讉€歸納完整的合同范本，最好是真實使用過的合同版本，然后，不斷對比?？磳徍藢ο?，與其他合同版本差異在哪里，有沒有其他范本的條款可以借鑒。2. 合同審核的快與慢快的角度。我方最關(guān)心的問題是什么？對方最關(guān)心的問題是什么？怎么實現(xiàn)我方合同目的？合同有什么風險和陷阱？有什么大的方面問題？雙方卷入本合同訴訟的概率多大？慢的角度。像起草合同一樣去修改，從格式排版到內(nèi)容措辭，精雕細琢。合同格式，有西式、中式以及混合模式。3. 合同審核的技術(shù)受高中英語短文改錯的啟發(fā)，歸納合同審查的三種技術(shù)，在審核合同中，時刻反問：（1）是否有不利條款需要刪除？（2）是否有不利的表述或不正確的表述需要修改？（3）是否有重大事項遺漏了需要添加？4. 合同審核的反饋方式不同客戶，對此要求不一樣，有些客戶直接在原文修訂批注就可以，有些客戶要求律師出具合同審核意見書，在后者的情形下，律師需要特別注意意見書的行文表述，對重大風險要作出重要提示，否則客戶可能追究律師的責任。另外，與客戶反饋時，要注意標注合同版本，注意郵件主文和附件內(nèi)容的掛鉤，否則，如果合同多次修改，又涉及群發(fā)，客戶方面（特別是大國企）層層轉(zhuǎn)發(fā)郵件，容易發(fā)生出錯，到時候不知道錯誤在哪個環(huán)節(jié)，有些情況，會出現(xiàn)法務人員因為他自己的失誤，在無法向其主管領(lǐng)導交差時，將責任推給律師。5. 注意合同范本的學習和積累，但也要避免過度依賴在互聯(lián)網(wǎng)時代，律師對范本極其依賴，有些律師用其他律所版本，但頁眉或者頁腳忘記替換，出現(xiàn)了其他律所的名字。過度依賴范本，會喪失獨立制作能力，初稿版本不好的合同，還不好改。學習、研究優(yōu)秀的合同范本，內(nèi)化為自己的東西，就是站在巨人的肩膀上前進。但不要過度依賴合同范本，可以要參考合同條款的范本，并進行橫向比較，整合、剪裁、完善。沒有合同范本，也不用怕。因為任何類型的合同，總有第一個起草者，先根據(jù)交易的商業(yè)流程或者模式，搭建合同結(jié)構(gòu)和要點（小標題），再根據(jù)小標題要點來找范本條款，然后注意條款的銜接。心中沒有范本，但能夠起草各類各種語言版本的合同，長短不限，才是最高境界。62014年6月27日星期五這幾天天氣有點熱，走在外面會感覺十分難受。有的時候，想想自己干那么多活才剛剛夠吃飯的錢。而那些開著車吹著空調(diào)的大律師，只看看我們收集來的材料就上庭說幾句，然后收大把的錢。這種時候往往會覺得很不公平，甚至有了放棄的想法。但是，等干完活坐下來的時候，又會想到，每個人今天的成果都是因為昨天付出的巨大努力。雖然很多實習律師都覺得我們是受剝削的一群人，但是這就是我們這個行業(yè)的生存方式。適者生存的道理誰都明白，與其整天抱怨生活沒有保障，真的不如多動動腦，想想如果給當事人提供更加完善的法律服務。只要你變得專業(yè)了，總有一天會得到人們的承認，成為一個成功的律師。希望所有的年輕律師都打起精神努力工作。62014年6月30日星期一我一直都覺得律師這個行業(yè)里面缺少人情味，一切都是和利益掛鉤。雖然在別的企業(yè)也都是一樣，但不像在這個行業(yè)里面這么明顯。如果你是一個容易被感情左右的人，選擇律師職業(yè)一定要慎重。但這并不是說律師都不是好人，好的律師，首先是一個理性的人，然后才是一個善良的人。我覺得我正在適應這種生活在理性中的日子，但還沒有完全的融合。因此，遇到一些事情會需要一段時間來調(diào)整，難以避免低迷的狀態(tài)。62014年7月1日星期二做實習律師一定不能因為沒有人理你，就也安然的坐在那傻傻的等著。主動的向別人請教，即使要受點冷落；要在每一個經(jīng)手的案件中學到新的知識，不斷的提高自己；不要隨波逐流，要有自己的思想，在實習過程中形成自己的辦案風格。堅持下去，總有一天會得到認同。62014年7月2日星期三今天研究了下顧問單位收回廣告柱事宜的法律問題，起草收回廣告柱事宜的備忘錄，下午在水利廳坐班。62014年7月3日星期四前面說了天福景觀公司與三湘公司，園藝公司與三湘公司那四個建設工程合同案子，師傅今天拿來了對方三湘公司的反訴狀，認為我們違約在先，沒有按期完成工程項目，應賠償他們的損失。這下這個案子更復雜了，四個本訴、四個反訴，我又得好好準備一下材料了。62014年7月4日星期五 今天所里有一個禮儀及法律實務的講座，聽法律前輩講一下自己實務的經(jīng)驗真是覺得受益匪淺。62014年7月7日星期一前幾天一個案子庭審，有個人買了套房子，裝修并使用兩年以后，房子漏水，把他家和樓下都淹了。由于他自己裝的地熱，排水系統(tǒng)經(jīng)過改造，具體漏水的地方他也不清楚。于是，他起訴開發(fā)商和裝修公司，要求賠償損失。損失包括他自己家的地板損失、樓下鄰居的損失、以及租金損失。他以侵權(quán)為由提起的訴訟，我代理開發(fā)商。 案子過來以后，開發(fā)商和我一再強調(diào)交房兩年已經(jīng)遠遠超過了買賣合同約定的保修期。我向開發(fā)商做出如下解答：本案原告提起的是侵權(quán)之訴，并非合同之訴。他要求的損害賠償不是基于買賣合同，而是基于侵權(quán)。因此，保修條款在本案中不起決定性作用。而對于侵權(quán)之訴，其構(gòu)成要件包括侵權(quán)行為，侵權(quán)人主觀上有過錯，有損害結(jié)果，損害結(jié)果與侵權(quán)行為之間有因果聯(lián)系。原告必須證明上述四個要件存在，才能成立侵權(quán)責任。主要就是這個思路，然后我分別就原告可能提出的證據(jù)以及應對方案一一闡述，并將本案可能的走勢也大致托出。既給當事人上了一堂普法教育課，又讓當事人對案子有了清晰的了解。雖然誰都能看出來俺出道沒兩天，但是一般談完半小時，都會比較滿意。因為，我的策略就是，把教科書上的東西結(jié)合案子，給當事人上一堂法學教育課，當事人一般都很受教。 我依然按照自己的思路，一個一個問題的擊破原告的證據(jù)達到我的目標。原告居然連鑒定申請都忘了，在法官的提醒下，原告才申請鑒定。本案目前算是中止，等鑒定結(jié)論，但我也基本有了底。在法庭上，如果對方在你面前犯錯，那是送給你在當事人面前表現(xiàn)的機會，一定要抓住。 說了這么些，無非就是想說，塑造一個專業(yè)的形象對于年輕律師來說，是非常重要的，我們必須告訴我們的當事人，我們的知識不僅僅是一個學歷，我們能用它來說服法官，能用它來維護當事人的權(quán)益。6