【文章內(nèi)容簡介】 政管理人員、科技人員和其他相關(guān)人員協(xié)商，約定競業(yè)限制條款，約定有關(guān)人員在離開單位后一定期限內(nèi)不得在生產(chǎn)同類產(chǎn)品經(jīng)營同類業(yè)務(wù)且有競爭關(guān)系或者其他利害關(guān)系的其他單位內(nèi)任職，或者自己生產(chǎn)、經(jīng)營與原單位有競爭關(guān)系的同類產(chǎn)品或業(yè)務(wù)。凡有這種約定的，單位應(yīng)向有關(guān)人員支付一定數(shù)額的補償費。競業(yè)限制的期限最長不得超過三年。但與競業(yè)限制內(nèi)容相關(guān)的技術(shù)秘密已為公眾所知悉，或者已不能為本單位帶來經(jīng)濟利益或競爭優(yōu)勢，不具有實用性，競業(yè)限制條款自行終止?！北本┦小吨嘘P(guān)村科技園區(qū)條例》第43條規(guī)定：企業(yè)與員工可以在勞動合同或者保密合同中約定競業(yè)限制條款，也可以訂立專門的競業(yè)限制合同。競業(yè)限制條款或者競業(yè)限制合同應(yīng)當(dāng)明確競業(yè)限制的范圍和期限。競業(yè)限制的期限除法律、法規(guī)另有規(guī)定外，最長不得超過3年。商業(yè)秘密進入公知領(lǐng)域后，競業(yè)限制條款或者競業(yè)限制合同自行失效?！　《⑽覈倶I(yè)限制制度之建構(gòu)　　一般地在法律文本中承認權(quán)利是遠遠不夠的，因為所有這些被承認的權(quán)利在某種程度上或在某些時刻可能發(fā)生沖突。而且這些權(quán)利是否存在及存在的范圍，都需要明了。對法律活動來說，重要的不是承認權(quán)利，而是合理配置權(quán)利，并給予適當(dāng)?shù)木葷?。因此，從各國實踐來看，盡管原則上允許訂立競業(yè)限制協(xié)議，但是必須受到一定的限制，即必須受公序良俗、誠實信用等標(biāo)準(zhǔn)約束，否則將歸于無效?！　》芍贫鹊慕?gòu)是社會需要的產(chǎn)物。競業(yè)限制就是應(yīng)商業(yè)秘密保護的需要而產(chǎn)生的。毫無疑問，競業(yè)限制是一個非常復(fù)雜的法律問題，這個問題即使在西方發(fā)達國家也沒有得到徹底解決，但它作為商業(yè)秘密保護的有效手段又是一個無法回避的事實，立法上的空白或混亂必然導(dǎo)致司法實踐中的混亂，不利于問題的解決。法律就是衡量取舍各種利益的藝術(shù)，當(dāng)現(xiàn)實生活中出現(xiàn)了利益沖突時，“必須回答在利益關(guān)系中，哪些利益應(yīng)當(dāng)受到保護，應(yīng)當(dāng)保護到什么程度，哪些利益應(yīng)當(dāng)受到限制，應(yīng)當(dāng)限制到什么程度”。鑒于我國現(xiàn)有立法存在的不足和社會實際的需要，筆者建議應(yīng)在未來的《勞動合同法》中明確規(guī)定競業(yè)限制條款，并在立法中重點考慮以下問題：　　(一)商業(yè)秘密的界定及其保護途徑　　用人單位與勞動者簽訂競業(yè)限制條款，是為了保證自己的商業(yè)秘密不因為勞動者的離職而泄漏，那么，其擁有可保護的商業(yè)秘密就成了競業(yè)限制有效的前提條件。我國《反不正當(dāng)競爭法》第10條第2款規(guī)定：“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”。即商業(yè)秘密包括：不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性和經(jīng)權(quán)利人采取保密措施四個要件?！　∵@個定義基本上是成功的。后來的《刑法》援用了這一概念。司法實踐中也將此作為判斷是否構(gòu)成商業(yè)秘密及是否構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密的標(biāo)準(zhǔn)。在《勞動合同法》中有必要重述商業(yè)秘密的概念。同時，還需要區(qū)分勞動者的一般知識和技能與用人單位的商業(yè)秘密的界線。勞動者在工作中可能會學(xué)習(xí)、掌握到一些知識、技術(shù)、經(jīng)驗，這已成為勞動者人格的一部分，與用人單位投入巨大的精力、財產(chǎn)取得的商業(yè)秘密不同，不應(yīng)該成為限制的范圍，但勞動者基于用人單位的商業(yè)秘密所形成的特殊的知識、技能則不包括在其中?！　”Ｗo商業(yè)秘密，不僅在法律上重述，還要有在合同中約定的自由空間。勞動合同不同于其他一般民事合同的特殊性在于，勞動合同有其二重性。如果說訂立合同時雙方還是分別的主體，在合同談判中的地位取決于雙方的可替代性的話，那么合同生效后，勞動者與用人單位之間就建立了實際上的依附關(guān)系。而這種依附關(guān)系既不能只靠合同來維持，也不能僅靠法律的一般性規(guī)定。如果僅靠合同來維持，訂一個簡單的臨時雇傭合同就可以，沒有必要訂成本較高的勞動合同。如果僅靠法律來維持，則由于其涉及人身關(guān)系，勞動者與其勞動力合一，不好客觀的評價，難以窮盡。所以只能是利用法律和合同兩種方式來規(guī)制?！　《?，法定義務(wù)與約定義務(wù)各有功能，并不重復(fù)。如：法定義務(wù)可以在沒有約定的情況下兜底，但約定義務(wù)可以具體化某項權(quán)利義務(wù)，其載體合同可作為日后訴訟法上意義極大的證據(jù)等。故合同條款對法律條文的重述是必要的，也是可能的?；诖死碚撏评?，保密義務(wù)不僅要有單獨的設(shè)定法定義務(wù)的條款，還應(yīng)有約定保密義務(wù)的空間?！　∫虼?，用競業(yè)限制條款對商業(yè)秘密進行保護是重要的途徑?！　∩虡I(yè)秘密可因多種渠道而泄露，如加工承攬、買賣、委托代理等。在現(xiàn)實中，較為常見的是勞動關(guān)系中的勞動者離職后到與原用人單位有競爭關(guān)系的其他用人單位就職或者不就職但是與其訂立短期的雇傭合同而泄露原用人單位的商業(yè)秘密。為了防上勞動者泄露商業(yè)秘密，用人單位常常采用與勞動者簽訂競業(yè)限制協(xié)議的方式來保護商業(yè)秘密。對競業(yè)限制，我國目前尚無統(tǒng)一的法律、法規(guī)可供遵循，有關(guān)競業(yè)限制的規(guī)定散見于相關(guān)的法律、法規(guī)中?！　∮萌藛挝慌c勞動者簽訂競業(yè)限制協(xié)議是保護商業(yè)秘密的一項有效措施。那么設(shè)立競業(yè)限制制度的必要性何在呢?有學(xué)者指出了這種必要性：這是為了對用人單位商業(yè)秘密進行周到保護。因為商業(yè)秘密具有復(fù)雜性、隱蔽性和模糊性，發(fā)現(xiàn)、舉證侵犯商業(yè)秘密行為非常困難，而違反競業(yè)限制，不僅容易發(fā)現(xiàn)，而且方便舉證?！　〈送猓诟倶I(yè)限制約定中不能搞兩個“凡是”，即“凡屬于我公司生產(chǎn)經(jīng)營范圍內(nèi)的，凡是我公司的職工，在離職后均不得插手?！边@將會因為違反公共政策，不正當(dāng)?shù)南拗苿趧诱叩膿駱I(yè)、就業(yè)自由權(quán)而導(dǎo)致該條款無效?！　?二)競業(yè)限制的對象　　一般認為，競業(yè)限制的對象應(yīng)是在原單位因職務(wù)關(guān)系接觸或者可能接觸商業(yè)秘密的勞動者。但是，實踐中勞動合同的簽訂，用人單位大多