【文章內(nèi)容簡介】 賠償。 國家賠償?shù)闹黧w是國家，超額賠償?shù)闹黧w是市場主體 。 （ 1）經(jīng)濟(jì)法上的國家賠償，不是狹義上的行政賠償或司法賠償，而可能更主要地是立法賠償。 （ 2）與國家的賠償性責(zé)任相關(guān)聯(lián)，國家還可能承擔(dān)一種 “ 實(shí)際履行 ” 的責(zé)任。因?yàn)閲一蛘闹饕?zé)任，就是提供公共物品，如果政府不能有效提供公共物品，就可能給市場主體造成不良影響，因此，諸如外部競爭環(huán)境的營造，市場秩序的維持，必要的宏觀調(diào)控等公共物品的提供，都需要政府實(shí)際履行。 （ 3）國家賠償責(zé)任主要是由調(diào)控主體和規(guī)制主體來承擔(dān)的。 （ 1）民事責(zé)任中的損害賠償一般要求等額賠償，因而具有補(bǔ)償性； （ 2）現(xiàn)行的狹義的國家賠償制度，一般實(shí)行少額賠償（即受償主體往往不能得到等額或足額補(bǔ)償）； （ 3）在經(jīng)濟(jì)法上，則主要強(qiáng)調(diào)超額賠償，包括市場規(guī)制法中的雙倍賠償、三倍賠償制度等。 上述的超額賠償責(zé)任，也有人稱之為懲罰性賠償。 （二）懲罰性責(zé)任 ，給更多的或不特定的主體，造成了更大范圍的秩序上的損害，就必須在盡量補(bǔ)償私人損害的同時(shí)，對其予以更為嚴(yán)厲的懲戒和處罰，從而使其承擔(dān)懲罰性責(zé)任。 ，對違法者的懲 罰，不只是罰款、罰金，也不只是金錢罰或自由罰，而是可以包括資格罰（吊銷執(zhí)照）、能力罰（市場禁入）、聲望罰（取消榮譽(yù)稱號）等，這些懲罰尤其會(huì)直接影響到市場主體的行為能力，因而會(huì)對其產(chǎn)生根本性的甚至是致命的影響。 與上述的資格、能力、聲望等方面的懲罰性責(zé)任相對應(yīng)，經(jīng)濟(jì)法上的懲罰性責(zé)任，不僅體現(xiàn)為罰款，還體現(xiàn)為信用減等（ A 級變 B 級）、資格減免（取消資格）等懲罰性措施。 第二章 公司法律制度 第 一 節(jié) 公司法律制度概述 一 、 公司的概念和種類 （一）公司的概念 根據(jù)我國《公司法》的規(guī)定，公司是指依法設(shè)立的，以營利為目 的的，由股東投資形成的企業(yè)法人。 這是指公司必須依法定條件、法定程序設(shè)立。 公司設(shè)立以經(jīng)營并獲取利潤為目的，而且要求公司有利潤時(shí)應(yīng)當(dāng)分配給股東。 注冊資本來源于股東的投資，因此沒有股東的投資行為就不能設(shè)立公司。 公司是企業(yè)法人，主要是獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn)和 獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 。股東以其 認(rèn)繳的出資額或者認(rèn)購的股份為限 對公司承擔(dān)有限責(zé)任，公司要以 全部財(cái)產(chǎn) 對公司的經(jīng)營活動(dòng)產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。 （二）公司的種類 以公司資本結(jié)構(gòu)和股東對公司債務(wù)承擔(dān) 責(zé)任的方式為標(biāo)準(zhǔn) （ 1）有限責(zé)任公司。是指股東以其認(rèn)繳的出資額為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 （ 2）股份有限公司。是指將公司全部資本分為等額股份；股東以其認(rèn)購的股份為限對公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部財(cái)產(chǎn)對公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的公司。 （ 3）無限公司。 （ 4）兩合公司。 我國《公司法》規(guī)定的公司形式僅為有限責(zé)任公司和股份有限公司。 以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn) （ 1）資合公司。是指以資本的結(jié)合作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型的形式為股份有限公司。 （ 2）人合公司。是指以股東 個(gè)人的財(cái)力、能力和信譽(yù)作為信用基礎(chǔ)的公司，其典型的形式為無限公司。 （ 3）資合兼人合的公司。 以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn) （ 1）母公司和子公司。公司可以設(shè)立子公司， 子公司具有法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任 。 （ 2）總公司與分公司。公司可以設(shè)立分公司， 分公司不具有法人資格，其民事責(zé)任由公司承擔(dān) 。（所以 “ 分公司 ” 不是真正意義上的公司。） 【相關(guān)考點(diǎn)】企業(yè)內(nèi)部組織，如分公司、分廠、車間等分支機(jī)構(gòu)或生產(chǎn)單位，雖無獨(dú)立法律人格，但在一定條件下也是經(jīng)濟(jì)法律關(guān)系的主體。 （三）我國《公司法》對有限責(zé)任公司與股份有限 公司的不同規(guī)定 有限責(zé)任公司 股份有限公司 設(shè)立方式 只能以發(fā)起方式設(shè)立 既可以發(fā)起設(shè)立，也可以募集設(shè)立 股東人數(shù) 50 人以下 發(fā)起人為 2 人以上 200人以下 出資證明形式 出資證明書 股票 14 / 218 必須采取記名方式 既可以采取記名方式，也可以采取無記名方式 股權(quán)轉(zhuǎn)讓方式 向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過其他股東過半數(shù)同意 以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律限制為例外 注冊資本最低限額 最低限額為人民幣 3 萬元 最低限額為人民幣 500萬元 組織機(jī)構(gòu) 可以不設(shè)董事會(huì)、監(jiān)事 會(huì) 必須設(shè)置股東大會(huì)、董事會(huì)、監(jiān)事會(huì) 公司所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離程度 分離程度較低 分離程度較高 信息披露義務(wù) 無限制 財(cái)務(wù)狀況和經(jīng)營情況等要依法進(jìn)行公開披露 注意：外商投資的公司也適用《公司法》，但有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。即特別法優(yōu)于一般法。 二 、 公司法的概念與性質(zhì) 公司法是規(guī)定公司法律地位，調(diào)整公司組織關(guān)系、規(guī)范公司在設(shè)立、變更與終止的法律規(guī)范的總稱。 公司法是組織法與行為法的結(jié)合，在調(diào)整公司組織關(guān)系的同時(shí)，也對公司組織活動(dòng)有關(guān)的行為加以調(diào)整。 三 、 公司法人財(cái) 產(chǎn)權(quán) 法人財(cái)產(chǎn)權(quán)是指公司擁有由股東投資形成的法人財(cái)產(chǎn)，并依法對財(cái)產(chǎn)行使占有、使用、受益、處分的權(quán)利。在公司成立后股東不得抽逃投資，或者占用、支配公司的資金、財(cái)產(chǎn)。 例如：甲、乙、丙、丁四位股東投資設(shè)立 A 有限責(zé)任公司，甲以貨幣出資、乙以廠房出資、丙以專利權(quán)出資、丁以設(shè)備出資。在出資時(shí)，各個(gè)股東應(yīng)該將出資財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到公司名下，從而形成法人財(cái)產(chǎn)，即個(gè)人財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)化為法人財(cái)產(chǎn)，然后成立公司，則股東不能再抽逃出資。股東出資后，擁有自益權(quán)和共益權(quán)兩項(xiàng)股東權(quán)利。 （ 1）公司 向其他企業(yè)投資或者為他 人 提供擔(dān)保， 按照公司章程的規(guī)定由董事會(huì)或者股東會(huì)、股東大會(huì)決議 ；公司章程對投資或者擔(dān)保的總額及單項(xiàng)投資或者擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。 （ 2）公司 為公司股東或者實(shí)際控制人 提供擔(dān)保的， 必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議 。接受擔(dān)保的股東或者受實(shí)際控制人支配的股東不得參加表決。該項(xiàng)表決 由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù) 通過。 注意：所持表決權(quán)和所持股權(quán)不是一回事，持有股權(quán)不一定有表決權(quán)。例如，甲公司在乙公司中持有 10%的股權(quán)，如果乙公司準(zhǔn)備為甲公司提供擔(dān)保，在股東會(huì)或者股東大會(huì)表決時(shí)，甲公司應(yīng)當(dāng)回避 ，沒有表決權(quán)。 （ 3）公司可以向其他企業(yè)投資，但除法律另有規(guī)定外（例如《合伙企業(yè)法》）， 不得成為對所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人 。 第 二 節(jié) 公司的登記管理 公司經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)依法登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》，方取得企業(yè)法人資格。未經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的，不得以公司名義從事經(jīng)營活動(dòng)。 公司登記分為設(shè)立登記、變更登記、注銷登記。公司設(shè)立分公司的，也應(yīng)當(dāng)進(jìn)行必要的登記。 一 、 登記管轄 我國的公司登記機(jī)關(guān)是工商行政管理機(jī)關(guān)。公司登記機(jī)關(guān)實(shí)行國家、省（自治區(qū)、直轄市）、市（縣）三級管轄制度。 （一）國家工商行 政管理總局負(fù)責(zé)下列公司的登記： 50%以上股份的公司； ； 、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由國家工商行政管理總局登記的公司； 。 （二）省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記： 、自治區(qū)、直轄市人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)履行出資人職責(zé)的公司以及該公司投資設(shè)立并持有 50%以上股份的公司； 、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局 規(guī)定由其登記的自然人投資設(shè)立的公司； 、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)由省、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局登記的公司； 。 （三）設(shè)區(qū)的市（地區(qū)）工商行政管理局、縣工商行政管理局，以及直轄市的工商行政管理分局、設(shè)區(qū)的市工商行政管理局的區(qū)分局，負(fù)責(zé)本轄區(qū)內(nèi)下列公司的登記： （自治區(qū)、直轄市）工商行政管理局負(fù)責(zé)登記公司以外的其他公司； 、自治區(qū)、直轄市工商行政管理局授權(quán)登記的公司。 但是，其中的股份有 限公司由設(shè)區(qū)的市（地區(qū)）工商行政管理局負(fù)責(zé)登記。 二 、 登記事項(xiàng) （一）名稱 公司名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定，并只能使用一個(gè)名稱。有限責(zé)任公司必須在公司名稱中標(biāo)明 “有限責(zé)任公司 ”或者 “有限公司 ”字樣 ；股份有限公司必須在公司名稱中 標(biāo)明 “股份有限公司 ”或者 “股份公司 ”的字樣 。 （二）住所 公司的住所是公司 主要辦事機(jī)構(gòu)所在地 。經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)登記的公司的 住所只能有一個(gè) 。公司的住所應(yīng)當(dāng)在其公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)內(nèi)。 （三）法定代表人 公司的 法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任 。 注意 1：法人不是自然人， 法定代表人是自然人。法定代表人是法人組織的負(fù)責(zé)人，能夠代表法人行使職權(quán)?！睹穹ㄍ▌t》規(guī)定： “ 依照法律或者法人組織章程規(guī)定，代表法人行使職權(quán)的負(fù)責(zé)人，是法人的法定代表人。 ” 注意 2：法人的行為除由法定代表人進(jìn)行以外，還可以由其代理人代理完成。一般而言，由法定代表人以外的自然人從事的民事行為，都應(yīng)當(dāng)通過代理完成。正因?yàn)槿绱?，所以在?shí)踐中，法定代表人對外代表法人從事民事活動(dòng)，只要證明自己的身份，而不需要法人的16 / 218 授權(quán)。但其他對外代表法人從事民事活動(dòng)，就必須取得法人的授權(quán)。但無論是法定代表人的行為還是法人的代理人的行為 ，都由法人承擔(dān)法律后果。 （四）公司類型 公司登記的類型包括有限責(zé)任公司和股份有限公司。一人有限責(zé)任公司 應(yīng)當(dāng)在公司登記中注明自然人獨(dú)資或者法人獨(dú)資 ，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。 （五）經(jīng)營范圍 經(jīng)營范圍是股東選擇的公司生產(chǎn)和經(jīng)營的商品類別、品種服務(wù)項(xiàng)目。公司的經(jīng)營范圍中屬于法律、行政法規(guī)規(guī)定須經(jīng)批準(zhǔn)的項(xiàng)目，應(yīng)當(dāng)依法經(jīng)過批準(zhǔn)。 （六）股東出資 股東不得以勞務(wù)、信用、自然人姓名、商譽(yù)、特許經(jīng)營權(quán)或者設(shè)定擔(dān)保的財(cái)產(chǎn)等作價(jià)出資 。 三 、 設(shè)立登記 （一）公司名稱預(yù)先核準(zhǔn) 。 司名稱 保留期為 6 個(gè)月 。預(yù)先核準(zhǔn)的公司名稱在保留期內(nèi)，不得用于從事經(jīng)營活動(dòng)，不得轉(zhuǎn)讓。 （二）公司的設(shè)立登記 設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)當(dāng)由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。 設(shè)立股份有限公司，應(yīng)當(dāng)由董事會(huì)向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。以募集方式設(shè)立股份有限公司的，應(yīng)當(dāng)于創(chuàng)立大會(huì)結(jié)束后 30 日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請?jiān)O(shè)立登記。 依法設(shè)立的公司，由公司登記機(jī)關(guān)發(fā)給《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。 公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)日期為公司成立日期 。 四 、 變更登記 一般來說，公司設(shè)立時(shí)登記的事項(xiàng)發(fā)生變化，都應(yīng)辦理變更登記手 續(xù)，根據(jù)變更內(nèi)容的不同分別有不同的規(guī)定。 變更項(xiàng)目 要求 名稱、法定代表人、經(jīng)營范圍 自變更決議或者決定作出之日起 30 日內(nèi)申請變更登記。 注冊資本 公司增加注冊資本的，有限責(zé)任公司股東認(rèn)繳新增資本的出資和股份有限公司的股東認(rèn)購新股，應(yīng)當(dāng)分別依照《公司法》設(shè)立有限責(zé)任公司繳納出資和設(shè)立股份有限公司繳納股款的有關(guān)規(guī)定執(zhí)行。 公司減少注冊資本的，應(yīng)當(dāng) 自公告之日起 45 日后 申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交公司在報(bào)紙上登載公司減少注冊資本公告的有關(guān)證明和公司債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。公司減資后的注冊資 本不得低于法定的最低限額。 實(shí)收資本 提交依法設(shè)立的驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具的驗(yàn)資證明，并應(yīng)當(dāng)按照公司章程載明的出資時(shí)間、出資方式繳納出資。公司應(yīng)當(dāng)自足額繳納出資或者股款之日起 30 日內(nèi)申請變更登記。 股東 有限公司股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，自轉(zhuǎn)讓股權(quán)之日起 30 日內(nèi)申請變更登記，并應(yīng)當(dāng)提交新股東的主體資格證明或者自然人身份證明。 合并、分立 自公告之日起 45 日后申請登記，提交合并協(xié)議和合并、分立決議或者決定以及公司在報(bào)紙上登載公司合并、分立公告的有關(guān)證明和債務(wù)清償或者債務(wù)擔(dān)保情況的說明。 五 、 注銷登記 公司解散 應(yīng)當(dāng)申請注銷登記，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)注銷登記，公司終止。公司解散有兩種情況：一是 不需要清算的，如因合并、分立而解散的公司 ，因其債權(quán)債務(wù)由合并、分立后繼續(xù)存續(xù)的公司承繼：二是應(yīng)當(dāng)清算的，即公司債權(quán)債務(wù)無人承繼的。 六 、 分公司的登記 ：名稱、營業(yè)場所、負(fù)責(zé)人、經(jīng)營范圍。分公司的名稱應(yīng)當(dāng)符合國家有關(guān)規(guī)定。分公司的經(jīng)營范圍不得超出公司的經(jīng)營范圍。 ，應(yīng)當(dāng)自決定作出之日起 30 日內(nèi)向分公司所在地的公司登記機(jī)關(guān)申請登記；法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定必須報(bào)經(jīng)有關(guān)部門批準(zhǔn)的，應(yīng)當(dāng)自 批準(zhǔn)之日起30 日內(nèi)向公司登記機(jī)關(guān)申請登記。 30 日內(nèi)，持分公司的《營業(yè)執(zhí)照》到公司登記機(jī)關(guān)辦理備案。 七 、 年度檢驗(yàn) 公司登記機(jī)關(guān)于每年 3 月 1 日至 6 月 30日對公司進(jìn)行年度檢驗(yàn)。 八 、 證照和檔案管理 1.《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》、《營業(yè)執(zhí)照》分為正本和副本， 正本和副本具有同等法律效力 ?！镀髽I(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》正本或者《營業(yè)執(zhí)照》正本應(yīng)當(dāng)置于公司住所或者分公司營業(yè)場所的醒目位置。 、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照。公司登記機(jī)關(guān)對需要認(rèn)定的營業(yè)執(zhí)照，可以臨時(shí)扣留，扣留 期限不得超過 10 天。 第 三 節(jié) 有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu) 一 、 有限責(zé)任公司的設(shè)立 （一）有限責(zé)任公司設(shè)立的條件 《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司由 50 個(gè)以下股東出資設(shè)立。 《公司法》對有限責(zé)任公司股