【文章內容簡介】 司能否解除合同 ?為什么 ? (4)甲公司要求乙公司提供擔保時，乙公司即予以提供了相應的擔保，甲公司應負什么義務 ? (5)設法院查明，乙公司實際上并不存在經營狀況惡化的情形，則甲公司應負什么責任 ? 12 (6)丙公司是否享有留置權 ?為什么 ? (7)丙公司能否行使留置權 ?為什么 ? 公民張某與種子 公司訂立買賣合同。雙方約定，由種子公司于 5 月 1 日向張某提供小麥良種 1000 公斤，每公斤 10 元，種子公司將貨物送到張某指定地點，張某當即交付全部款項。運費由種子公司負擔。張某簽訂買賣合同后，多方籌集資金， 4 月 1 日，張某向王某借款 5000 元，張某與王某雙方約定：王某于 4 月 5日向張某出借現(xiàn)金 5000 元，借期 6 個月，期滿后張某償還本金、利息 5500 元。當日，張某與王某簽訂了書面質押合同，約定張某將其一臺全兼容 DVD 機質押給王某作擔保。 4 月 6 日，王某交給張某人民幣 5000 元，張某稱其弟因操辦婚事，正使用 DVD 機， 10 天后再移交，王某答應。 4 月 10 日，張某又向李某借款 5000 元，也以同一臺 DVD 機作了質押擔保，約定到期不能還款， DVD 機歸李某所有，并當場將 DVD 機交給李某。 5月 1 日，種子公司來函告知張某，現(xiàn)市價小麥良種已經上漲到每公斤 15 元。張某如果要貨，需再相應增加款項。張某不允，雙方協(xié)商未果。張某遂告至法庭。 9 月份，王某在借款合同期將屆滿，要求張某迅速將那臺 DVD 機交給他作為擔保，張某如實相告，稱那臺 DVD 機已交給李某作了質押擔保。并稱，在借款期限即將屆滿時，他根本無錢償還，并要求王某延長半年借款期限。王某不同意 ，找到李某，要求將那臺 DVD 機交給他，被李某斷然拒絕。王某于是于 10 月 2 日以張某、李某為被告訴至法院，要求張某立即承擔違約責任，并要求李某交付 DVD 機，然后變賣以抵其借款5000 元。法院查明，李某于 9 月 15 日將 DVD 機借給朋友朱某，朱某使用時因操作不當，致 DVD 機損壞。 現(xiàn)問： (1)張某與種子公司之間的糾紛應如何解決 ? (2)張某與王某之間的質押擔保合同是否成立 ?是否生效 ?為什么 ? (3)李某占有張某的那臺 DVD 機，是否合法 ? (4)張某與李某之間的質押合同有無問題 ? (5)DVD 機損壞責任如何承擔 ? (6)法院對于王某 10 月 2 日的起訴，應如何處理 ? 參考答案 三、案例分析 參考答案 （ 1）有效。 (2)成立。這是先履行合同義務人行使不安抗辯權的行為。 (3)甲公司可以解除合同。因為不安抗辯權人在對方于合理期限內未恢復履行能力且未提供適當擔保的，可以單方解除合同。 (4)甲公司應即恢復履行合同義務。 (5)甲公司應負遲延履行的違約責任。 (6)丙公司依法享有留置權。因為作為保管人，依保管合同依法享有該權利。 (7)丙公司不能行使留置權。因為留置權 的行使以留置權人占有留置物為前提，現(xiàn)甲公司已經提走留置物，丙公司無法行使留置權。 解題思路：本題之設計相當精當，具有相當?shù)碾y度。本題的 7 個設問中，可分為三個部分，第 (1)問為第一部分，考查表見代理的效力；第 (2)～ (5)問為第二部分，全面、系統(tǒng)地考查不安抗辯權制度；第 (6)～ (7)問為第三部分，考查留置權的設定與行使。本題的難點在于第 (1)、 (5)、 (7)問，應當予以重視。 ［法理詳解］ (1)依《合同法》第 50 條之規(guī)定，法人或其他組織的法定代表人、負責人超越權限訂立的合同，除相對人知道或應當知道 其超越權限的以外，該代表行為有效，即合同依法有效成立。 本案中，作為相對人的乙公司并不知道甲公司董事長越權，構成表見代表行為，雙方之間的合同故為有效。 13 (2)、 (3)、 (4)、 (5)《合同法》第 68 條規(guī)定： “應當先履行債務的當事人，有確切證據(jù)證明對方有下列情形之一的，可以中止履行： (一 )經營狀況嚴重惡化； (二 )轉移財產、抽逃資金，以逃避債務； (三 )喪失商業(yè)信譽； (四 )有喪失或者可能喪失履行債務能力的其他情形。 當事人沒有確切證據(jù)中止履行的，應當承擔違約責任。 ” 第 69 條規(guī)定： “當事人依照本法第 68 條的規(guī)定中止履行的，應當及時通知對方。對方提供適當擔保時，應當恢復履行。中止履行后，對方在合理期限內未恢復履行能力并且未提供適當擔保的，中止履行的一方可以解除合同。 ” 以上四問的答案，全都蘊含在第 6 69 條的規(guī)定中。其中，第 (2)問的法律依據(jù)在第 68 條第 1 款；第 (3)、(4)問的法律依據(jù)在第 69 條；第 (5)問的法律依據(jù)在第 68 條第 2 款。值得注意的是，不安抗辯權人在行使不安抗辯權時是存在法律風險的。對此，詳析如下： 68 條所列的情形，應由不安抗辯 權人負舉證責任。 68 條所列情形之一，則已行使不安抗辯權的一方要負違約責任，往往至少要負遲延履行責任。 ，要盡以下義務： (1)中止履行后，應及時通知對方； (2)對方提供適當擔保后，應即恢復履行； (3)對方在合理期限內恢復履行能力后，原則上應恢復履行。以上三點，不安抗辯權人違反一點，均要負違約責任。 相應地，不安抗辯權人行使不安抗辯權也可分為兩個階段： 68 條所列情形之一的，可中止履行； ，可解除合同。以上兩個階段的權利存在前后次序的邏輯關系，可見不安抗辯權人解除合同的權利是都有限制的，不能一經發(fā)現(xiàn)對方存在第 68 條所列情形之一，就徑直解除合同。 (6)、 (7)合同法第 380 條： “寄存人未按照約定支付保管費以及其他費用的，保管人對保管物享有留置權，但當事人另有約定的除外。 ”《擔保法》第 84 條： “因保管合同、運輸合同、加工承攬合同發(fā)生的債權、債務人不履行債務的，債權人有留置權。 法律規(guī)定可以留置的其他合同，適用前款規(guī)定。 當事人可以在 合同中約定不得留置的物。 ”依上引《合同法》第 380 條及《擔保法》第 84 條之規(guī)定，寄存人未依約支付保管費的，保管人對保管物享有留置權。但是，留置權人行使留置權須以占有留置物為前提。本案中丙作為留置權人，在行使留置權之前留置物已被寄存人甲提走，所以丙不能行使留置權。 參考答案 (1)張某與種子公司的合同合法有效，種子公司應依約履行合同，否則承擔違約責任。 (2)該合同成立，但未生效。因為動產質押合同自質物移交于質權人占有時生效，本案中王某一直未占有質物。 (3)合法。李某依質押合同占有張某 DVD 機 (質物 )，屬合法占有。 (4)該合同中關于流質的約定部分無效。 (5)李某應向張某承擔損害賠償責任，而后可向朱某追償，由朱某最終承擔損害賠償責任。 (6)本案可作以下處理： ① 張某向王某承擔借款合同的違約責任以及質押合同的過錯賠償責任。 ② 駁回王某對李某的訴訟請求。 解題思路： 14 本題重在考查動產質押制度。解開本題的關鍵在于，張某與王某之間的質押擔保合同是否成立，是否生效。本題從不同角度考查了動產質押若干重要知識點，對考生掌握動產質押制度的應試知識大有裨益。 ［法理詳解］ (1)張某與種子公司簽訂的合同合法有效，故雙方應受合同約束。種子公司提出市價上漲而要求張某多支付價款，這一要求沒有法律依據(jù)，雙方應依照合同來履行義務。種子公司要求變更合同，又沒有合法的理由與根據(jù)，張某有權拒絕。如果種子公司違約，則張某可要求其承擔違約責任。 (2)依照《擔保法》第 64 條第 2 款規(guī)定，質押擔保合同自質押物移交于質權人占有時生效。本案中，張某與王某雖簽訂了質押合同，但張某一直沒有向王某交付質押物，故他們的合同雖然已經成立，但是一直沒有生效。 (3)李某占有張某的 DVD 機，屬合法。依照有 關法律規(guī)定，張某與李某簽訂合法借款合同，從合同即質押合同本身也合法有效，故李某占有張某移交的 DVD 機作為質押物合法。張某、王某之間的質押合同雖然成立，但沒有發(fā)生效力，李某占有張某移交的 DVD 機也不損害王某的利益。 (4)《擔保法》第 66 條規(guī)定： 出質人和質權人在合同中不得約定在債務履行期屆滿質權人未受清償時，質物的所有權轉移為質權人所有。 此即所謂 流質禁止 條款。本案中張某與李某關于到期還款， DVD 機歸李某所有的約定是無效的。但應注意，流質條款無效，不影響該質押合同其他條款的效力。 (5)《擔保法 解釋》第 93 條規(guī)定： 質權人在質權存續(xù)期間，未經出質人同意，擅自使用、出租、處分質物，因此給出質人造成損失的，由質權人承擔賠償責任。 《擔保法》第 69 條第 1 款也規(guī)定： 質權人負有妥善保管質物的義務。因保管不善致使質物滅失或者毀損的，質權人應當承擔民事責任。 據(jù)此，李某應向張某承擔損害賠償責任，而后可依借用合同，向朱某追償。 (6)王某應以張某為被告，要求其承擔違約責任；王某無權以李某為被告，也無權要求李某與張某承擔連帶責任，更無權要求將那臺 DVD 機拍賣以受償。因為李某與王某和張某之間的借款合同沒有任何關 系，李某非合同的當事人。另外，李某占有張某移交的 DVD 機屬合法占有，故王某拍賣受償?shù)囊笠嗖粦С帧！稉７ń忉尅返?86 條規(guī)定： 債務人或者第三人未按質押合同約定的時間移交質物的，因此給質權人造成損失的，出質人應當根據(jù)其過錯承擔賠償責任。 依此，本案中張某應依質押合同向王某承擔過錯賠償責任，即締約過失責任 /FONT p 合同法 期末復習題及答案 一、單項選擇題 (每小 題 1 分，共 10 分 ) 1．我國合同法調整的關系有 ( )。 A．婚姻關系 B．收養(yǎng)關系 C．監(jiān)護關 系 D．財產關系 2．下列合同中，屬于單務合同的是 ( )。 A．租賃合同 B．買賣合同 C．贈與合同 D．承攬合同 3．代位權行使的費用由 ( )。 A．債務人承擔 B．代位權人承擔 C．全體債權人承擔 D．債務人和債權人共同承擔 4．合同的轉讓就是合同的 ( )。 A．主體的變更 B．客體的變更 C．內容的變更 D．全部基本條款的變更 5．違約責任的確定是指當事人 ( )。 A．表示要承擔對方的損失 B．表示要承擔由于違約給對方造成的損失，并且采取積極措施補救合同損失和應對方的要求繼續(xù)履行合同 C．已經承擔了對方當事人的損失 D．是仲裁機構或者人民法院解決合同糾紛的裁判結果 6．在買賣合同標的物所有權轉移中，按照合同或者其他合法方式取得財產的，財產所有權從 ( )。 A．財產交付時起轉移 B．財產交付之前轉移 15 C．財產交付之后轉移 D．雙方當事人認為合適的時間轉移 7．借款合同中對貨幣種類的要求是 ( )。 A．一般可以寫明貨幣種類 B．無需寫明貨幣種類 C．必須寫明貨幣種類 D．依當事人約定 8．我國《合同法》規(guī)定租賃合同的租賃期限最長不得超過 ( )。 A． 1 年 B． 5 年 C． 10 年 D． 20 年 9．承攬合同成立后，定作人的義務有 ( )。 A．通知義務 B．按合同約定提供原材料 C．承擔瑕疵擔保責任的義務 D．定作人可以要求解除合同的，但要賠償承攬人的損失 10．在鐵路運輸過程中，由于托運人、收貨人或其所派押運人的過錯，造成貨物滅失、短少、變質、污染損害的，承運人 ( )。 A．應負全部賠償責任 B．不負賠償責任 C．應承擔部分賠償責任 D．只賠償直接損失 二、多項選擇題 (每小題 2 分，共 20 分 ) 11．下列合同中，屬于諾成合同的是 ( )。 A．買賣合同 B．借用合同 C．承攬合同 D．租賃合同 E．一般贈與合同 12．要約可以撤回的條件是，撤回要 約的通知應當在 ( )。 A．要約到達受要約人之前到達 B．與要約同時到達受要約人處 C．要約已到達受要約人處 D．承諾已發(fā)出時 E．承諾正在發(fā)出時 13．依照我國有關法律及行政法規(guī)的規(guī)