【文章內(nèi)容簡介】 ?拿案例 2來說，根據(jù) GB14991988鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標(biāo)準(zhǔn)，對(duì)尺寸、表面的取樣、試樣方法為逐支檢驗(yàn)，對(duì)重量偏差的測量，試樣數(shù)量不少于 10只，試樣總長度不小于 60米。而該工商部門僅取樣 2支送檢，其長度僅 ，這說明工商部門非專門的檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)，可能是對(duì)抽樣送檢的程序不熟悉，也可能是熟悉該程序而未按此程序進(jìn)行，總之該工商部門抽樣的程序、方法、數(shù)量也不符合 GB14991998鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定，導(dǎo)致該工商部門認(rèn)定事實(shí)方面的出現(xiàn)錯(cuò)誤，處罰的主要證據(jù)存在問題，從而影響到其行政行為的合法性。 ?關(guān)于對(duì)化肥抽樣。 ?對(duì)化肥抽樣大家可能都不陌生，但是都不規(guī)范。原來是從破袋中用手捧，現(xiàn)在有的可能用探子扎，但都不符合 GB150632021國家標(biāo)準(zhǔn)的取樣規(guī)范。結(jié)果都是一樣，不管質(zhì)檢所是否判定為本批次，只能導(dǎo)致檢驗(yàn)報(bào)告的結(jié)果只及于樣品，如果我們據(jù)此對(duì)本批量產(chǎn)品做出處罰，我們肯定敗訴。 ?我簡單說一下化肥的抽樣方法。抽樣時(shí)，需要準(zhǔn)備取樣器、封條、膠水、膠帶、聚乙烯瓶 500ml、口取紙、抽樣記錄、現(xiàn)場檢查筆錄等。抽多少？在我們歸納的抽樣方法中有個(gè)表和一個(gè)公式，里面標(biāo)明基數(shù)多少袋抽樣本多少袋。比如基數(shù)是 10袋以下，要全部抽，11至 49袋抽 11袋等，基數(shù)超過 512袋有個(gè)換算式，大家可以詳細(xì)看一下。怎么抽：隨機(jī)抽取一定袋數(shù)，用采樣器從每袋最長對(duì)角線插入進(jìn)袋的四分之三處，取出不少于 100g的樣品，每批采取總樣品量不得少于 2kg。 ?散裝產(chǎn)品按 GB/T6679規(guī)定進(jìn)行采樣。樣品縮分：將采取的樣品迅速混勻，用縮分器或四分法將樣品縮分至 1000g，分裝至兩個(gè)潔凈、干燥的 500ML具有磨口塞的廣口瓶或聚乙烯瓶中，密封，貼上標(biāo)簽，注明生產(chǎn)企業(yè)名稱，產(chǎn)品名稱、批號(hào)、取樣日期、取樣人姓名，一瓶作產(chǎn)品質(zhì)量分析，一瓶保存二個(gè)月備查。這里有個(gè)縮分的問題，我們沒有縮分器，就不在采用縮分方法了，采用四分法進(jìn)行縮分，關(guān)于四分法，大家下去自學(xué)。 ?國家工商總局 《 關(guān)于查處違法行為過程中抽樣取證時(shí)遇當(dāng)事人不在場的情況如何辦理問題的答復(fù) 》 （工商法字 ［ 1998 ］第 185 號(hào)）規(guī)定：工商機(jī)關(guān)在查處違法行為過程中．需抽樣取證的，應(yīng)當(dāng)有當(dāng)事人在場，并開具物品清單，由辦事人員和當(dāng)事人簽名或蓋章。當(dāng)事人在場但拒絕簽字蓋章的，應(yīng)當(dāng)由辦事人員在抽樣清單上注明情況。經(jīng)通知當(dāng)事人不到場，或者無法找到當(dāng)事人的，可以請(qǐng)質(zhì)量檢驗(yàn)機(jī)構(gòu)派人抽樣，也可以邀請(qǐng)有關(guān)人員（如：當(dāng)事人上級(jí)主管部門、當(dāng)事入所在地街道辦事處、消費(fèi)者協(xié)會(huì)、當(dāng)事人所在的行業(yè)協(xié)會(huì)以及其他單位或個(gè)人）作為見證人到場見證，并在抽樣清單上簽名或蓋章。 ? 三 企業(yè)拒絕監(jiān)督抽查怎么辦？ 根據(jù) 《 國務(wù)院關(guān)于進(jìn)一步加強(qiáng)產(chǎn)品質(zhì)量若干問題的決定 》 （國發(fā) 〔 1999〕 24號(hào)）第十五條規(guī)定， 凡拒絕監(jiān)督抽查的企業(yè)其產(chǎn)品按不合格論處，并對(duì)其實(shí)施強(qiáng)制監(jiān)督抽查，所需一切費(fèi)用由拒檢企業(yè)承擔(dān) 。 ? 四 使用電子類執(zhí)法裝備注意問題 ?一忌時(shí)間設(shè)置混亂。取證之前，要注意把數(shù)碼相機(jī)和攝像機(jī)上的時(shí)間正確設(shè)置為與調(diào)查取證工作同步的時(shí)間。 ?二忌電腦數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)移。注意正確鎖定電腦里的數(shù)據(jù)。一在當(dāng)事人在場的情況下，在調(diào)查取證現(xiàn)場把相關(guān)數(shù)據(jù)打印成紙質(zhì)文件，由當(dāng)事人確認(rèn)并簽字蓋章。二在現(xiàn)場用移動(dòng)硬盤或者優(yōu)盤對(duì)涉案電腦中的數(shù)據(jù)進(jìn)行復(fù)制。三在用檔案袋密封已經(jīng)復(fù)制好相關(guān)數(shù)據(jù)的移動(dòng)硬盤或者優(yōu)盤，并由當(dāng)事人在檔案袋封條上確認(rèn)并簽字蓋章。最后，對(duì)電腦主機(jī)采取封存等措施，以確保原始證據(jù)的萬無一失。 ?三忌程序錯(cuò)誤。根據(jù)辦案實(shí)際，需要對(duì)涉案當(dāng)事人的非經(jīng)營場所進(jìn)行拍照和攝像，以取得必要的證據(jù)。在這種情況下，工商機(jī)關(guān)就必須向檢察機(jī)關(guān)或者公安機(jī)關(guān)申請(qǐng)。只有在得到檢察機(jī)關(guān)或者公安機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)后，并且有檢察機(jī)關(guān)或者公安機(jī)關(guān)派員到現(xiàn)場共同參與取證的情況下，工商機(jī)關(guān)才能實(shí)施拍照和攝像取證，而絕不能在程序上出現(xiàn)錯(cuò)誤。 ?四忌因?yàn)椴恢?jǐn)慎而犯常識(shí)性錯(cuò)誤。比如，及時(shí)充電。在某些特殊調(diào)查取證場合，盡可能隱蔽。 ?四、關(guān)于定性 ? 一 未經(jīng)許可，將他人注冊(cè)商標(biāo)作招牌使用是否侵權(quán)？ ?屬商標(biāo)侵權(quán)行為。其依據(jù)： ?⑴工商總局商標(biāo)局 《 關(guān)于保護(hù)服務(wù)商標(biāo)若干問題的意見 》 （商標(biāo) 〔 1999〕 12號(hào)）規(guī)定：將他人注冊(cè)的服務(wù)商標(biāo)擅自在相同或類似的服務(wù)上用作營業(yè)招牌，視為服務(wù)商標(biāo)的使用。 ?⑵ 《 高院關(guān)于審理商標(biāo)民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋 》 規(guī)定：將與他人注冊(cè)商標(biāo)相同或近似的文字作為企業(yè)的字號(hào)在相同 ?或者類似商品突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認(rèn)的，屬給他人注冊(cè)商標(biāo)專用權(quán)造成其他損害的行為。根據(jù)上述規(guī)定，如果未經(jīng)服務(wù)商標(biāo)注冊(cè)人許可，在同一種或者類似服務(wù)上，將他人注冊(cè)商標(biāo)用作營業(yè)招牌 (不論與服務(wù)場所是否在同一處 )均構(gòu)成侵權(quán)行為。 ? 二 傍名牌 的行為如何定性處理？ ?‘卡丹’到處有，‘狐貍’滿山走；‘老爺’被偷車，‘鱷魚’全國游；‘金利來’，愁！愁！愁！”這首打油詩生動(dòng)形象地描繪出了目前知名品牌被“傍依”、“克隆”的現(xiàn)狀。 ?如浙江寧波的一家企業(yè)將馳名商標(biāo)“蘇泊爾”在香港注冊(cè)了“蘇泊爾集團(tuán)有限公司”的企業(yè)名稱，然后以“蘇泊爾集團(tuán)有限公司”的名義授權(quán)寧海一心金屬電器有限公司使用其企業(yè)名稱，收取企業(yè)名稱使用費(fèi)。寧海一心金屬電器有限公司則在其生產(chǎn)的壓力鍋產(chǎn)品及包裝、裝潢上突出使用“蘇泊爾集團(tuán)有限公司”的企業(yè)名稱，使消費(fèi)者誤認(rèn)為是“浙江蘇泊爾集團(tuán)有限公司”在香港投資的公司生產(chǎn)的壓力鍋產(chǎn)品。 ?初步掌握的情況，“海爾”、“紅雙喜”、“雅戈?duì)?、”“杉杉、”“羅蒙”、“蘇泊爾”、“喜鳥”、“櫻花”、等一大批國內(nèi)馳名、著名商標(biāo)和知名企業(yè)字號(hào)已被不法分子在香港惡意注冊(cè)為企業(yè)名稱或商標(biāo)。市場包括許多大型商場內(nèi)銷售的名牌貨品都是正宗品牌貨的“兄弟姐妹”，特別是一些境外名牌，如老人頭、夢(mèng)特嬌、華倫天奴、鱷魚等品牌的“兄弟姐妹”特別多?！袄先祟^”像的皺紋兩道還是三道，鱷魚的嘴朝左還是朝右，夢(mèng)特嬌的花瓣有幾版等各個(gè)品牌的細(xì)枝末節(jié)，都決定了商品本身價(jià)格的巨大差異，有些看似同一品牌的商品，其制造公司實(shí)際上根本就不同。 ?實(shí)踐中，涉及到的商標(biāo)訴訟案件常見類型有兩種，一是典型的侵犯商標(biāo)權(quán)案件，即將與他人相同或近似的注冊(cè)商標(biāo)使用在相同或近似的商品上，通常稱之為“純假冒”；二是非典型的侵犯商標(biāo)權(quán)