【文章內(nèi)容簡介】 ?拿案例 2來說，根據(jù) GB14991988鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標準，對尺寸、表面的取樣、試樣方法為逐支檢驗，對重量偏差的測量，試樣數(shù)量不少于 10只，試樣總長度不小于 60米。而該工商部門僅取樣 2支送檢，其長度僅 ，這說明工商部門非專門的檢驗機構(gòu)，可能是對抽樣送檢的程序不熟悉，也可能是熟悉該程序而未按此程序進行，總之該工商部門抽樣的程序、方法、數(shù)量也不符合 GB14991998鋼筋混凝土用熱軋帶肋鋼筋標準的規(guī)定，導致該工商部門認定事實方面的出現(xiàn)錯誤，處罰的主要證據(jù)存在問題，從而影響到其行政行為的合法性。 ?關(guān)于對化肥抽樣。 ?對化肥抽樣大家可能都不陌生，但是都不規(guī)范。原來是從破袋中用手捧，現(xiàn)在有的可能用探子扎，但都不符合 GB150632021國家標準的取樣規(guī)范。結(jié)果都是一樣，不管質(zhì)檢所是否判定為本批次，只能導致檢驗報告的結(jié)果只及于樣品，如果我們據(jù)此對本批量產(chǎn)品做出處罰，我們肯定敗訴。 ?我簡單說一下化肥的抽樣方法。抽樣時，需要準備取樣器、封條、膠水、膠帶、聚乙烯瓶 500ml、口取紙、抽樣記錄、現(xiàn)場檢查筆錄等。抽多少？在我們歸納的抽樣方法中有個表和一個公式，里面標明基數(shù)多少袋抽樣本多少袋。比如基數(shù)是 10袋以下，要全部抽，11至 49袋抽 11袋等，基數(shù)超過 512袋有個換算式，大家可以詳細看一下。怎么抽：隨機抽取一定袋數(shù)，用采樣器從每袋最長對角線插入進袋的四分之三處，取出不少于 100g的樣品，每批采取總樣品量不得少于 2kg。 ?散裝產(chǎn)品按 GB/T6679規(guī)定進行采樣。樣品縮分：將采取的樣品迅速混勻，用縮分器或四分法將樣品縮分至 1000g，分裝至兩個潔凈、干燥的 500ML具有磨口塞的廣口瓶或聚乙烯瓶中，密封，貼上標簽，注明生產(chǎn)企業(yè)名稱，產(chǎn)品名稱、批號、取樣日期、取樣人姓名，一瓶作產(chǎn)品質(zhì)量分析，一瓶保存二個月備查。這里有個縮分的問題，我們沒有縮分器，就不在采用縮分方法了，采用四分法進行縮分，關(guān)于四分法，大家下去自學。 ?國家工商總局 《 關(guān)于查處違法行為過程中抽樣取證時遇當事人不在場的情況如何辦理問題的答復 》 （工商法字 ［ 1998 ］第 185 號）規(guī)定：工商機關(guān)在查處違法行為過程中．需抽樣取證的，應(yīng)當有當事人在場，并開具物品清單，由辦事人員和當事人簽名或蓋章。當事人在場但拒絕簽字蓋章的，應(yīng)當由辦事人員在抽樣清單上注明情況。經(jīng)通知當事人不到場，或者無法找到當事人的，可以請質(zhì)量檢驗機構(gòu)派人抽樣，也可以邀請有關(guān)人員（如：當事人上級主管部門、當事入所在地街道辦事處、消費者協(xié)會、當事人所在的行業(yè)協(xié)會以及其他單位或個人）作為見證人到場見證，并在抽樣清單上簽名或蓋章。 ? 三 企業(yè)拒絕監(jiān)督抽查怎么辦？ 根據(jù) 《 國務(wù)院關(guān)于進一步加強產(chǎn)品質(zhì)量若干問題的決定 》 （國發(fā) 〔 1999〕 24號）第十五條規(guī)定， 凡拒絕監(jiān)督抽查的企業(yè)其產(chǎn)品按不合格論處，并對其實施強制監(jiān)督抽查，所需一切費用由拒檢企業(yè)承擔 。 ? 四 使用電子類執(zhí)法裝備注意問題 ?一忌時間設(shè)置混亂。取證之前，要注意把數(shù)碼相機和攝像機上的時間正確設(shè)置為與調(diào)查取證工作同步的時間。 ?二忌電腦數(shù)據(jù)轉(zhuǎn)移。注意正確鎖定電腦里的數(shù)據(jù)。一在當事人在場的情況下，在調(diào)查取證現(xiàn)場把相關(guān)數(shù)據(jù)打印成紙質(zhì)文件，由當事人確認并簽字蓋章。二在現(xiàn)場用移動硬盤或者優(yōu)盤對涉案電腦中的數(shù)據(jù)進行復制。三在用檔案袋密封已經(jīng)復制好相關(guān)數(shù)據(jù)的移動硬盤或者優(yōu)盤，并由當事人在檔案袋封條上確認并簽字蓋章。最后，對電腦主機采取封存等措施，以確保原始證據(jù)的萬無一失。 ?三忌程序錯誤。根據(jù)辦案實際，需要對涉案當事人的非經(jīng)營場所進行拍照和攝像，以取得必要的證據(jù)。在這種情況下，工商機關(guān)就必須向檢察機關(guān)或者公安機關(guān)申請。只有在得到檢察機關(guān)或者公安機關(guān)的批準后，并且有檢察機關(guān)或者公安機關(guān)派員到現(xiàn)場共同參與取證的情況下，工商機關(guān)才能實施拍照和攝像取證，而絕不能在程序上出現(xiàn)錯誤。 ?四忌因為不謹慎而犯常識性錯誤。比如，及時充電。在某些特殊調(diào)查取證場合，盡可能隱蔽。 ?四、關(guān)于定性 ? 一 未經(jīng)許可，將他人注冊商標作招牌使用是否侵權(quán)？ ?屬商標侵權(quán)行為。其依據(jù)： ?⑴工商總局商標局 《 關(guān)于保護服務(wù)商標若干問題的意見 》 （商標 〔 1999〕 12號）規(guī)定：將他人注冊的服務(wù)商標擅自在相同或類似的服務(wù)上用作營業(yè)招牌，視為服務(wù)商標的使用。 ?⑵ 《 高院關(guān)于審理商標民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋 》 規(guī)定：將與他人注冊商標相同或近似的文字作為企業(yè)的字號在相同 ?或者類似商品突出使用，容易使相關(guān)公眾產(chǎn)生誤認的，屬給他人注冊商標專用權(quán)造成其他損害的行為。根據(jù)上述規(guī)定，如果未經(jīng)服務(wù)商標注冊人許可，在同一種或者類似服務(wù)上，將他人注冊商標用作營業(yè)招牌 (不論與服務(wù)場所是否在同一處 )均構(gòu)成侵權(quán)行為。 ? 二 傍名牌 的行為如何定性處理？ ?‘卡丹’到處有，‘狐貍’滿山走；‘老爺’被偷車，‘鱷魚’全國游；‘金利來’，愁！愁！愁！”這首打油詩生動形象地描繪出了目前知名品牌被“傍依”、“克隆”的現(xiàn)狀。 ?如浙江寧波的一家企業(yè)將馳名商標“蘇泊爾”在香港注冊了“蘇泊爾集團有限公司”的企業(yè)名稱，然后以“蘇泊爾集團有限公司”的名義授權(quán)寧海一心金屬電器有限公司使用其企業(yè)名稱，收取企業(yè)名稱使用費。寧海一心金屬電器有限公司則在其生產(chǎn)的壓力鍋產(chǎn)品及包裝、裝潢上突出使用“蘇泊爾集團有限公司”的企業(yè)名稱，使消費者誤認為是“浙江蘇泊爾集團有限公司”在香港投資的公司生產(chǎn)的壓力鍋產(chǎn)品。 ?初步掌握的情況，“海爾”、“紅雙喜”、“雅戈爾、”“杉杉、”“羅蒙”、“蘇泊爾”、“喜鳥”、“櫻花”、等一大批國內(nèi)馳名、著名商標和知名企業(yè)字號已被不法分子在香港惡意注冊為企業(yè)名稱或商標。市場包括許多大型商場內(nèi)銷售的名牌貨品都是正宗品牌貨的“兄弟姐妹”，特別是一些境外名牌，如老人頭、夢特嬌、華倫天奴、鱷魚等品牌的“兄弟姐妹”特別多?！袄先祟^”像的皺紋兩道還是三道，鱷魚的嘴朝左還是朝右，夢特嬌的花瓣有幾版等各個品牌的細枝末節(jié)，都決定了商品本身價格的巨大差異，有些看似同一品牌的商品，其制造公司實際上根本就不同。 ?實踐中，涉及到的商標訴訟案件常見類型有兩種，一是典型的侵犯商標權(quán)案件，即將與他人相同或近似的注冊商標使用在相同或近似的商品上，通常稱之為“純假冒”；二是非典型的侵犯商標權(quán)