【文章內(nèi)容簡介】 補缺陷的通知后 42 天內(nèi)，承包商未去修補缺陷。 (3) 由于承包商違約，業(yè)主按照合同條件規(guī)定提出終止合同。 合同條件相應規(guī)定，業(yè)主應承包商免于因為業(yè)主憑履約保證對無權索賠的情況提出索賠的后果而遭受損害、損失和開支（包括法律費用和開支 ）。 由此可以看出，只有在承包商嚴重違約使得合同無法正常履行下去的情況下，業(yè)主才可以用履約保證索賠。在通用條件內(nèi)，業(yè)主約束承包商履約的措施較多，對于較小違約行為可以從中期支付工程進度款內(nèi)扣除損失費用；一般違約行為，可以從保留金內(nèi)扣款；嚴重違約時，用履約保函從擔保人處得到損害補償。 （四） 指定分包商 1. 指定分包商的概念 通用條件規(guī)定，業(yè)主有權將部分工程項目的施工任務或涉及提供材料、設備、服務等工作內(nèi)容發(fā)包給指定分包商實施。所謂“指定分包商”是由業(yè)主（或工程師）指定、選定，完成某項特定工作內(nèi) 容并與承包商簽訂分包合同的特殊分包商。 合同內(nèi)規(guī)定有承擔施工任務的指定分包商，大多因業(yè)主在招標階段劃分合同包時，考慮到某部分施工的工作內(nèi)容有較強的專業(yè)技術要求，一般承包單位不具備相應的技術能力，但如果以一個單獨的合同對待又限于現(xiàn)場的施工條件，工程師無法合理地進行協(xié)調(diào)管理，為避免各獨立承包商之間的施工干擾，則只能將這部分工作發(fā)包給指定分包商實施。由于指定分包商是與承包商簽訂分包合同，因而在合同關系和管理關系方面與一般分包商處于同等地位，對其施工過程中的監(jiān)督、協(xié)調(diào)工作納入承包商的管理之中。指定分包工作內(nèi)容可 能包括部分工程的施工；供應工程所需的貨物、材料、設備；設計；提供技術服務等。 2. 指定分包商的特點 雖然指定分包商與一般分包商處于相同的合同地位，但二者并不完全一致，主要差異體現(xiàn)在以下幾個方面： (1) 選擇分包單位的權利不同。承擔指定分包工作任務的單位由業(yè)主或工程師選定，而一般分包商則有承包商選擇。 (2) 分包合同的工作內(nèi)容不同。指定分包工作屬于承包商無力完成，不在合同約定應由承包商必需完成范圍之內(nèi)的工作，即承包商投標報價時沒有攤入間接費、管理費、利潤、稅金的工作，因此不損害承包商的合法權 益。而一般分包商的工作則為承包商承包工作范圍的一部分。 (3) 工程款的支付開支項目不同。為了不損害承包商的利益，給指定分包商的付款應從暫定金額內(nèi)開支。而對一般分包商的付款，則從工程量清單中相應工作內(nèi)容項內(nèi)支付。由于業(yè)主選定的指定分包商要與承包商簽訂分包合同，并需指派專職人員負責施工過程中的監(jiān)督、協(xié)調(diào)、管理工作，因此也應在分包合同內(nèi)具體約定雙方的權利和義務，明確收取分包管理費的標準和方法。 (4) 業(yè)主對分包商利益的保護不同。盡管指定分包商與承包商簽訂分包合同后，按照權利義務關系他直接對承包商負責，但由于指 定分包商終究是業(yè)主選定的，而且其工程款的支付從暫定金額內(nèi)開支，因此在合同條件內(nèi)列有保護指定分包商的條款。通用條件第 款規(guī)定，承包商在每個月末報送工程進度款支付報表時，工程師有權要求他出示以前已按指定分包合同給指定分包商付款的證明。如果承包商沒有合法理由而扣押了指定分包商上個月應得工程款的話，業(yè)主有權按工程師出具的證明從本月應得款內(nèi)扣除這筆金額直接付給指定分包商。 對于一般分包商則無此類規(guī)定，業(yè)主和工程師不介入一般分包合同履行的監(jiān)督。 (5) 承包商對分包商違約行為承擔責任的范圍不同。除非由于承 包商向指定分包商發(fā)布了錯誤的指示要承擔責任外，指定分包商任何違約行為給業(yè)主或第三者造成損害而導致索賠或訴訟不承擔責任。如果一般分包商有違約行為，業(yè)主將其視為承包商的違約行為，按照主合同的規(guī)定追究承包商的責任。 3. 指定分包商的選擇 特殊專項工作的實施要求指定分包商擁有某方面的專業(yè)技術或專門的施工設備、獨特的施工方法。業(yè)主和工程師往往根據(jù)所積累的資料、信息，也可能依據(jù)以前與之交往的經(jīng)驗，對其信譽、技術能力、財務能力等比較了解，通過議標方式選擇。若沒有理想的合作者，也可以就這部分承包商不善于實施的工作內(nèi)容 ，采用招標方式選擇指定分包商。 某項工作將由指定分包商負責實施是招標文件規(guī)定，并已由承包商在投標時認可，因此他不能反對該項工作由指定分包商完成，并負責協(xié)調(diào)管理工作。但業(yè)主必需保護承包商合法利益不受侵害是選擇指定分包商的基本原則，因此當承包商有合法理由時，有權拒絕某一單位作為指定分包商。為了保證工程施工的順利進行，業(yè)主選擇指定分包商應首先征求承包商意見，不能強行要求承包商接受他有理由反對 的，或是拒絕與承包商簽訂保障承包商利益不受損害分包合同的指定分包商。如果承包商有合法理由拒絕與業(yè)主選擇的單位簽 訂指定分包合同時， FIDIC 在《土木工程施工合同條件應用指南》中說明，可由工程師采取以下的任何一種措施： (1) 選擇另一個單位作為指定分包商； (2) 協(xié)助修改分包合同條款，保障承包商的合法權益不受侵害； (3) 發(fā)布“變更指令”，由承包商自己去安排該項工作的實施。 第 (3)種情況是說，雖然承包商不適于完成指定分包工作，但由于采取的前兩種措施都無法選出一個承包商可以接受的指定分包商，只能將這部分工作交給承包商，由他來選擇分包商實施。承包商選擇的實施單位即為一般分包商，必需經(jīng)過工程師的審查批準方可承擔該項工作。 二、 風險責任的劃分 合同履行過程中可能發(fā)生的某些風險是有經(jīng)驗的承包商在準備投標時無法合理預見的，就業(yè)主利益而言，不應要求承包商在其報價中計入這些不可合理預見風險的損害補償費，以取得有競爭性的合理報價。合同履行過程中發(fā)生此類風險事件后，按承包商受到的實際影響給予補償。 （一） 業(yè)主應承擔的風險義務 1. 合同條件規(guī)定的業(yè)主風險 通用條件第 款規(guī)定，屬于業(yè)主的風險包括： (1) 戰(zhàn)爭、敵對行動、入侵、外敵行動； (2) 叛亂、革命、暴動或軍事政變、 簒 奪政權或內(nèi)戰(zhàn)； (3) 核爆炸 、核廢料、有毒氣體的污染等； (4) 超音速或亞音速飛行物產(chǎn)生的壓力波； (5) 暴亂、騷亂或混亂，但不包括承包商及分包商的雇員因執(zhí)行合同而引起的行為； (6) 因業(yè)主在合同規(guī)定以外，使用或占用永久工程的某一區(qū)段或某一部分而造成的損失或損害； (7) 業(yè)主提供的設計不當造成的損失； (8) 一個有經(jīng)驗承包商通常無法預測和防范的任何自然力作用。 前 5種風險都是業(yè)主或承包商無法預測、防范和控制的事件，損害的后果又很嚴重，因此合同條件又進一步將它們定義為“特殊風險”。因特殊風險事件發(fā)生導致合同的履行被迫終止時 ，業(yè)主應對承包商受到的實際損失（不包括利潤損失）給予補償。 2. 其它不能合理預見的風險 (1) 如果遇到了現(xiàn)場氣候條件以外的外界條件或障礙影響了承包商按預定計劃施工，經(jīng)工程師確認該事件屬于有經(jīng)驗的承包商無法合理預見的情況，則承包商實際施工成本的增加和工期損失應得到補償。 (2) 匯率變化對支付外幣的影響。當合同內(nèi)約定給承包商的全部或部分付款為某種外幣，或約定整個合同期內(nèi)始終以投標截止日期前第28 天承包商報價所依據(jù)的投標匯率為不變匯率按約定百分比支付某種外幣時，匯率的實際變化對支付外幣的計算不產(chǎn)生影 響。若合同內(nèi)規(guī)定按支付日當天中央銀行公布的匯率為標準，則支付時需隨匯率的市場浮動進行換算。由于合同期內(nèi)匯率的浮動變化是雙方簽約時無法預計的情況，不論采用何種方式業(yè)主均應承擔匯率實際變化對工程總造價影響的風險，可能對其有利，也可能不利。 (3) 法令、政策變化對工程成本的影響。如果投標截止日期前第 28天后，由于法律、法令和政策變化引起承包商實際投入成本的增加，應由業(yè)主給予補償。若導致施工成本的減少，也由業(yè)主獲得其中的好處。 三、 工程師頒發(fā)證書程序 （一） 頒發(fā)工程移交證書 工程移交證書在合同管理中有重要 作用，一是證書中指明的竣工日期，將用于判定承包商應承擔拖期違約賠償責任，還是可獲得提前 竣工的獎勵；二是頒發(fā)證書日，即為對已竣工工程照管責任的轉移日期。 1. 頒發(fā)工程移交證書的程序 工程施工達到了合同規(guī)定的“基本竣工”要求后，承包商以書面形式向工程師申請頒發(fā)移交證書，同時附上一份在缺陷責任期內(nèi)及時完成任何未盡事宜的書面保證?；究⒐な侵腹こ桃淹ㄟ^竣工檢驗，能夠按照預定目的交給業(yè)主占用或使用，而非完成了合同規(guī)定的包括掃尾、清理施工現(xiàn)場及不影響工程使用的某些次要部位缺陷修復工作后的最終竣工，剩余工 作允許承包商在缺陷責任期內(nèi)繼續(xù)完成。這樣規(guī)定有助于準確判定承包商是否按合同規(guī)定的工期完成施工義務，也有利于業(yè)主盡早使用或占有工程，及時發(fā)揮工程效益。 工程師接到承包商申請后的 21 天內(nèi)，如果認為已滿足竣工條件，即可頒發(fā)工程移交證書；若不滿意，則應書面通知承包商，指出還需完成哪些工作后才達到基本竣工條件。承包商按指示完成相應工作并被工程師認可后，不需再次申請頒發(fā)證書，工程師應在指示工作最后一項完成的 21 天內(nèi)主動簽發(fā)證書。工程移交證書應說明以下主要內(nèi)容： (1) 確認工程已基本竣工； (2) 注明達到基本竣工 的具體日期； (3) 詳細列出按照合同規(guī)定承包商在缺陷責任期內(nèi)還需完成工作的項目一覽表。 如果合同約定工程不同區(qū)段有不同竣工日期時，每完成一個區(qū)段均應按上述程序頒發(fā)部分工程的移交證書。 2. 特殊情況下的證書頒發(fā)程序 (1) 業(yè)主提前占用工程。工程師應及頒發(fā)工程移交證書，并確認業(yè)主占用日為竣工日。提前占用或使用表明該部分工程已達到竣工要求，對工程照管責任也相應轉移給業(yè)主。但承包商對該部分工程的質(zhì)量缺陷仍負有責任，在缺陷責任期內(nèi)出現(xiàn)的施工質(zhì)量問題還屬于承包商的責任。若是業(yè)主提前使用或照管責任導致的質(zhì) 量缺陷，則由業(yè)主負責。 (2) 因非承包商原因導致不能進行規(guī)定的竣工檢驗。有時也會出現(xiàn)施工已達到竣工條件，但由于不應由承包商負責的主觀或客觀原因不能進行竣工檢驗。如果等條件具備進行竣工試驗后再頒發(fā)移交證書，既會因推遲竣工時間而影響到對承包商是否按期竣工的合理判定，也會產(chǎn)生在這段時間內(nèi)對該部分工程的使用和照管責任不明。針對此種情況，工程師應以本該進行竣工檢驗日簽發(fā)工程移交證書，將這部分工程移交給業(yè)主照管和使用。工程雖已接收，仍應在缺陷責任期內(nèi)進行補充檢驗。當竣工檢驗條件具備后，承包商應在接到工程師指示進行竣工 試驗通知的 14天內(nèi)完成檢驗工作。由于非承包商原因導致缺陷 責任期內(nèi)進行的補檢，屬于承包商在投標階段不能合理預見到的情況，該項檢查試驗比正常檢驗多支出的費用應由業(yè)主承擔。 （二） 頒發(fā)解除缺陷責任證書 設置缺陷責任期的目的是檢驗已竣工的工程在運行條件下施工質(zhì)量是否達到合同規(guī)定的要求。缺陷責任期內(nèi)，承包商的義務主要表現(xiàn)在兩個方面，一是按工程師頒發(fā)移交證書時開列的后續(xù)工作一覽表，完成承包范圍內(nèi)的全部工作；二是對工程運行過程中發(fā)現(xiàn)的任何缺陷，按工程師的指示進行修復工作，以便缺陷責任期滿時將符合合同約定條件（ 合理磨損除外）的工程進行最終移交。 缺陷責任期內(nèi)工程圓滿地通過運行考驗，工程師應在期滿后的28 天內(nèi)，向業(yè)主簽發(fā)解除承包商承擔工程缺陷責任的證書，并將副本送給承包商。解除缺陷責任證書是承包商已按合同規(guī)定完成全部施工義務的證明，因此該證書頒發(fā)后工程師就無權再指示承包商進行任何施工工作，承包商即可辦理最終結算手續(xù)。但此時僅意味承包商與合同有關的實際義務已經(jīng)完成，而合同尚未終止，剩余的雙方合同義務只限于財務和管理方面的內(nèi)容。業(yè)主應在證書頒發(fā)后的 14 天內(nèi)，退還承包商的履約保證書。 缺陷責任期滿時，如果工程師認 為還存在影響工程運行或使用的較大缺陷，可以延長缺陷責任期推遲頒發(fā)證書；若認為剩余的工作無 足輕重，則可以書面指示承包商必需在期滿后的 14 天內(nèi)完成，而后按期頒發(fā)證書。 合同內(nèi)規(guī)定有分項移交工程時，工程師將頒發(fā)多個工程移交證書。但從解除缺陷責任證書的作用來看，一個合同工程只頒發(fā)一個解除缺陷責任證書，即在最后一項移交工程的缺陷責任滿后頒發(fā)。較早到期的部分工程，通常以工程師向業(yè)主報送最終檢驗合格證明的形式說明該部分已通過了運行考驗，并將副本送給承包商。 四、 對工程質(zhì)量的控制 （一） 對工程質(zhì)量的檢查和試驗 1. 工程師可以進行合同內(nèi)沒有規(guī)定的檢查和試驗 為了確保工程質(zhì)量，工程師可以根據(jù)工程施工的進展情況和工程部位的重要性進行合同沒有規(guī)定的必要檢查或試驗。有權要求對承包商采購的材料進行額外的物理、化學、金相等試驗；對已覆蓋的工程進行重新剝露檢查；對已完成的工程進行穿孔檢查。合同條件規(guī)定屬于額外的檢驗包括： (1) 合同內(nèi)沒有指明或規(guī)定的檢驗； (2) 采用與合同規(guī)定不同方法進行檢驗； (3) 在承包商有權控制的場所之外進行的檢驗（包括合同內(nèi)規(guī)定的檢驗情況），如在工程師指定的檢驗機構進行。 2. 檢驗不合格的處理 進行合同沒有規(guī)定的額外檢驗屬于承包商投標階段不能合理預見的事件，如果檢驗合格，應根據(jù)具體情況給承包商以相應的費用和工期損失補償。若檢驗不合格，承包商必需修復缺陷后在相同條件下進行重復檢驗，直到合格為止并由其承擔額外檢驗費用。但對于承包商未通知工程師檢查而自行隱蔽的任何工程部位，工程師要求進行剝露或穿孔檢查時，不論檢驗結果表明質(zhì)量是否合格，均由承包商承擔全部費用。 （二） 承包商執(zhí)行工程師的有關指示 1. 承包商應執(zhí)行工程師發(fā)布的與質(zhì)量有關指令 除了法律或