【文章內容簡介】 ? 《 個人獨資企業(yè)法 》 將獨資企業(yè)定義為：依照該法在中國境內設立，由一個自然人投資，財產為投資人個人所有，投資人以其個人財產對企業(yè)債務承擔 無限責任的經營實體。 ? （一）個人獨資企業(yè)的設立與變更 ? 在我國，農村村民、城鎮(zhèn)待業(yè)人員、個體工商戶、辭職退職人員、法律法規(guī)允許的離退休人員和其他法律法規(guī)不禁止從事營利性活動的人員，可以申請開辦個人獨資企業(yè)。 ? （二）商事權利和義務 ? ； ? （ 《 個人獨資歷企業(yè)法 》 第 4條） 第二節(jié) 商事個人（五） ? （三）個人獨資企業(yè)事務的管理 ? 個人獨資企業(yè)投資人可以自行管理企業(yè)事務，也可以委托或者聘用其他具有民事行為能力的人負責企業(yè)的事務管理。 ? （四） 債務清償責任 ? 投資人應當對個人獨資企業(yè)的對外負債承擔無限清償責任。個人獨資企業(yè)投資人在申請企業(yè)設立登記時明確以其家庭共有財產作為個人出資的，則應當依法以家庭共有財產對企業(yè)債務承擔無限責任。 ? （五）解散和清算 ? 《 個人獨資企業(yè)法 》 第 26條至第 32條 第三節(jié) 商事合伙（一） ? 一、概述 ? （一）合伙的歷史與現(xiàn)狀 ? 出于對募集資金、分擔經營負擔和分散風險的需要，商事主體的經營方式由“獨資經營”進貨到了“合伙經營”。 ? 羅馬法中的規(guī)定。 ? 中世經，地中海沿岸城市中出現(xiàn)一種名為“柯曼達”的合伙組織。 ? 1807年 《 法國商法典 》 正式規(guī)定了商事合伙。 ? 1900年 《 德國民法典 》 把合伙規(guī)定在第二編“債”。 ? 我國傳統(tǒng)上“重義輕利”的倫理觀為合伙這種人際關系色彩極為濃厚的組織提供了孕育、生長的土壤。 第三節(jié) 商事合伙（二） ? （二）合伙的法律地位 ? 傳統(tǒng)上，大陸法系立法將合伙視為契約。英美法也視合伙為“關系”。 ? 近年來兩大法系民法上的主體制度經歷了大的發(fā)展：至少應當承認合伙作為民事主體的獨立地位。 ? （三）我國合伙法的 淵源 ? 在我國，適用于合伙的主要法律規(guī)范是 《 民法通則 》和 《 合伙企業(yè)法 》 ? （四） 合伙企業(yè)法 的制定和修改 ? 1997年 2月 23日通過， 2020年 8月 27日修訂。 ? ? ? 第三節(jié) 商事合伙（三） ? 二、商事合伙的設立 ? （一）合伙人責任的 性質 ? ：是為了在某一商號的名義下經營商事營業(yè)而建立的一種商事合伙，這種合伙中包含兩種合伙人，即有限責任合伙人和無限責任合伙人，前者只在其認繳的合伙出資的限度內，對合伙的債權人承擔個人責任，后者則需要對歙為債務承擔無限連帶清償責任。有限合伙是普通合伙發(fā)展到一定階段的產物，是商事合伙的高級形態(tài)。 ? 2. 隱名合伙（我國現(xiàn)行立法沒有規(guī)定）：是作為隱名合伙人的出資者與商事企業(yè)（獨資企業(yè)、合伙或公司）業(yè)主之間的一種契約，根據該契約，隱名合伙人負責向企業(yè)提供一定數(shù)額的資金，并相應地參與企業(yè)利潤分配，分擔企業(yè)的虧損。 ? （二）合伙協(xié)議的 性質 ? ，合伙協(xié)議為雙務及有償契約。同時，合伙為諾成性及不要式契約。 第三節(jié) 商事合伙（四） ? ， 《 民法通則 》 及 《 合伙企業(yè)法 》 要求合伙人就合伙事項達成書面協(xié)議。 《 合伙企業(yè)法 》 還規(guī)定書面協(xié)議是合伙企業(yè)向工商行政管理部門申請注冊登記的必備文件。但是最高人民法院司法解釋就個人合伙規(guī)定，當事人之間沒有書面合伙協(xié)議亦可認定為合伙關系。 ? （三） 出資 ? 普通合伙企業(yè)的合伙人可以用貨幣、實物、土地使用權、知識產權或者其他財產權利以及勞務出資。 ? 對于有限合伙而言，僅以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔責任的合伙人不得以勞務出資。 第三節(jié) 商事合伙（五） ?（四）商業(yè)登記 ? 合伙企業(yè)必須依法經核準登記，領取營業(yè)執(zhí)照。 ?（五） 合伙成立的效力 ? 、利益分配及在合伙解散后分配剩余財產等債權的關系 ? ，合伙財產屬于合伙企業(yè)所有 第三節(jié) 商事合伙（六） ? 三、商事合伙的 財產 ? 《 合伙企業(yè)法 》 規(guī)定，合伙企業(yè)的財產包括合伙人的出資、以合伙企業(yè)名義取得的收益和依法取得的其他財產。 ? 各合伙人對于合伙財產享有何種權利是合伙法的重要問題。 ? 商事合伙在合伙人對于合伙份額的處分上以及合伙人的對外負債問題上有一些特點。 ? 四、合伙事務的執(zhí)行 ? 商事合伙中事務的執(zhí)行，包括合伙事務的決定與具體執(zhí)行： ? （ 1）決定商事合伙的重大事務須經全體合伙人一致同意。 ? （ 2）商事合伙事務的具體執(zhí)行，可由全體合伙人共同執(zhí)行，更多的卻是由部分合伙人執(zhí)行。 第三節(jié) 商事合伙（七） ? 執(zhí)行合伙企業(yè)事務的合伙人對外代表合伙企業(yè)，并對不執(zhí)行事務的合伙人負有以下義務： （ 1）報告義務；（ 2）注意義務；（ 3）忠實義務；（ 4）自己執(zhí)行事務的義務；（ 5）利益轉移的義務。 ? 為保護不執(zhí)行事務的合伙人的合法利益， 《 合伙企業(yè)法 》 規(guī)定他們有各種監(jiān)督、檢查和制約的權利。 ? 五、損益分配 ? 《 合伙企業(yè)法 》 規(guī)定，合伙企業(yè)的利潤分配、虧損分擔，按照合伙協(xié)議的約定處理；合伙協(xié)議未約定或者約定不明確的，由合伙人協(xié)商決定；協(xié)商不成的，由合伙人按照實繳出資比例分配、分擔；無法確定出資比例的，由合伙人平均分配。 ? 普通合伙企業(yè)的合伙協(xié)議不得約定將全部利潤分配給部分合伙人或者由部分合伙人承擔全部虧損。但有限合伙企業(yè)的合伙協(xié)議可以約定將全部利潤分配給部分合伙人。 第三節(jié) 商事合伙（八） ? 六、合伙債務的承擔 ? 普通合伙人對于合伙債務的責任，從合伙債務的相對獨立性角度觀察，有并存主義與補充主義兩種立法例；從合伙人的相互關系上觀察，有連帶主義與分擔主義兩種立法例，后者又可分為一般分擔主義與聯(lián)合分擔主義。 ? （一） 連帶責任 ? 在我國法上，合伙為非法人團體，合伙債務為合伙人的共同債務，各普通合伙人除以出資和合伙經營積累所得承擔合伙債務外，并連帶地負有與合伙債務同一內容的債務。 ? （二） 補充責任 ? 只有當合伙企業(yè)財產不足清償?shù)狡趥鶆盏臅r候，各普通合伙人才應當承擔無限清償連帶責任。 ? 七、入伙、退伙 ? （一）入伙 ? 合伙人以外的其他人以法律行為取得合伙人地位，不能僅憑該其他人的單方意思表示而生效，必須經過他與合伙的要式行為。 ? （ 二）退伙 第三節(jié) 商事合伙（九） ? :指依合伙人一方的意思表示 終止該合伙人與其他合伙人之間的合伙契約及合伙法律關系。 ? ：無須一方的意思表示而當然發(fā)生退伙的效力的情形。 ? ：經其他合伙人一致同意，可以決議將某一合伙人除名。 ? ? 合伙人因退伙而喪失合伙人資格。同時，退伙人應與合伙進行財產關系的整理： （ 1）財產結算；（ 2）退還財產份額；（ 3）對原有合伙債務的責任；（ 4）虧損承擔。 ? 就有限合伙人而言，其個人喪失償債能力的，并不發(fā)生當然退伙的結果。 第三節(jié) 商事合伙（十） ? 八、商事合伙的解散、清算 ? （一）解散 ? 合伙解散使全體合伙人之間的合伙關系歸于消滅，但在解釋上，至清算終結為止，在清算的必要范圍內，合伙企業(yè)仍應視為存續(xù)。 ? （二） 清算 ? 合伙解散后 ,必須經過清算程序 ,合伙關系才完全消滅。清算的目的在于清理合伙財產，了結合伙業(yè)務、收取合伙債權及清償合伙清務、返還合伙人出資，以及將剩余財產分配給合伙人。 ? ? ? 第四節(jié) 商事公司 ? 《 公司法 》 維持原有公司條例（草案）與規(guī)范意見的立法格局，只規(guī)定了有限責任公司和股份有限公司 兩種公司形式 。 ? ，股東以其出資額為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。 ? ，其全部資本分為等額股份，股東以其所持股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產對公司的債務承擔責任。 ? 3.《 公司法 》 準確地界定了“有限責任”的含義，即公司股東只以出資額或所持股份為限對公司承擔責任，這種責任一旦股東完全履行出資義務即告解除，同時，公司本身仍需以其全部資產對公司的債務承擔無限清償責任。 第五節(jié) 商事輔助人（一） ? 商事輔助人 是輔助商事主體從事經營的人。 ? 從與輔助對象的相互關系來看，商事輔助人可分為獨立輔助人與非獨立輔助人。 ? （ 1）獨立輔助人：是指不參加商事主體的營業(yè)組織而輔助其從事營業(yè)的人。一般而言，獨立輔助人本身就是商事主體，而開展的營業(yè)就是輔助其他商事主體的營業(yè)。獨立輔助人包括代理商、居間商、行紀商、倉儲營業(yè)商、承攬運送商、商業(yè)銀行、保險公司。 ? （ 2）非獨立輔助人：又稱為商事使用人，是指在商事主體的營業(yè)組織內部輔助其營業(yè)的人，如經理人、伙友以及商事學徒等等。 第五節(jié) 商事輔助人（二） ? 一、 代理商 ? 代理商是受其他商事主體（被代理人）之托，在代理權限內，以被代理人的名義實施商事法律行為的商事主體。 ? 代理商有以下幾項特點： ? 被代理人的名義締結交易。 ? 締結交易的活動。 ? 。獨立是指“基本上可以自由決定自己的活動和支配自己的工作時間”。 第五節(jié) 商事輔助人（三） ? 二、 居間商 ? 居間商，指向委托人報告訂立合同的機會或者提供訂立合同的媒介服務，由此領受報酬的商事主體。 ? 居間商的特點表現(xiàn)在： ? （ 1）受人之托，搜索及報告可以訂約的相對人，或者周旋于各方之間，使合同得以訂立； ? （ 2）所媒介的行為為商行為； ? （ 3）以居間為營業(yè)。 第五節(jié) 商事輔助人（四） ? 三、 行紀商 ? 行紀商，是指以自己的名義為委托人從事貿易活動，并因此領受報酬的商事主體。 ? 行紀商的特點包括： ? （ 1）以委托人的利益從事活動，其行為所帶來的經濟上的利益或損失均由委托人承受； ? （ 2）以自己的名義進行活動，與第三人訂立合同時，對該合同直接享有權利、承擔義務，第三人不履行義務致使委托人受到損害的，行紀商應當承擔損害賠償責任； ? （ 3）以行紀業(yè)務為營業(yè)； ? （ 4）在賣出或者買入具有市場定價的商品時，除委托人的相反意思表示的以外，自己可以作為買受人或者出賣人，并仍然可以要求委托人支付報酬。 第五節(jié) 商事輔助人（五） ? 四、 倉儲營業(yè)商 ? 倉儲營業(yè)商是指儲存、保管存貨人交付的倉儲物，由此領受倉儲費的商事主體。 ? 倉儲營業(yè)商的特點有 : ? （ 1）對存貨人交付的倉儲物進行堆藏和保管 。 ? （ 2）除了存貨人另有指示以外，沒有對倉儲物的處分權 。 ? （ 3）須有堆藏和保管倉儲物的倉庫 設備 。 ? （ 4）堆藏和保管的倉儲物為動產 。 ? （ 5）以倉儲物的堆藏和保管為營業(yè)。 第五節(jié) 商事輔助人（六） ? 五、承擔運送商 ? 承攬運送商是指以將旅客或者貨物從起運地點運輸?shù)郊s定地點為營業(yè)，并因此受領票款或運輸費用的商事主體。 ? （ 1）狹義的承攬運送商僅指在陸上（包括河川及其他內水）承攬運送的人； ? （ 2）廣義上的承攬運送商則包括海商法及航空法上的承運人。 ? 承攬運送可以旅客或任意貨物作為運送的標的物，分別簽訂客運合同和貨運合同。 第五節(jié) 商事輔助人（七） ? 六、商業(yè)銀行 ? 商業(yè)銀行 是指依照 《 商業(yè)銀行法 》 和 《 公司法 》 設立的吸收公眾存款、發(fā)放 貸款、辦理結算等業(yè)務的商事主體。 ? 商業(yè)銀行的組織形式、組織機構適用 《 中華人民共和國公司法 》 的規(guī)定。國有獨資商業(yè)銀行設立監(jiān)事會，監(jiān)事會的產生辦法由國務院規(guī)定。 ? 七、保險公司 ? 根據 《 保險法 》 的規(guī)定，保險人是指與投保人訂立保險合同，收取保險費， 并承擔賠償或者給付保險金責任的商事主體。保險公司應當采取股份有限公司或 國有獨資公司的組織形式。 ? 保險公司的組織機構，適用公司法的規(guī)定。國有獨資保險公司設立監(jiān)事會。 監(jiān)事會的產生辦法由國務院規(guī)定。 第四章 商事法律行為 ? 第一節(jié) 商事法律行為的概念和特征 ? 第二節(jié) 商事法律行為的分類與主要內容 ? 第三節(jié) 商法對于商事法律行為的主要法律控制 ? 第四節(jié) 商事法律行為對交易安全的考慮 第一節(jié) 商事法律行為的概念和特征 (一 ) ? 一、商事法律行為制度概述 ? 商事主體制度和商事法律行為制度是構成一般意義上商法的兩個最基本的部分，商法規(guī)則的設立，除了少部分規(guī)則具有一定的輔助意義外，都是為了規(guī)范商事主體或者商事法律行為的。 ? 在大陸法系，德國、日本等采民商分方主體的國家，將商事法律行為、商事合同與民事法律行為、民事合同區(qū)別開來，分別由商法典、民法典加以規(guī)范。 ? 在采民商合一主義的瑞士和我國臺灣地區(qū)，則不對民事法律行為、民事合同與商事法律行為、商事合同加以區(qū)分。 ? 在我國統(tǒng)一合同法頒布以后，從立法上不再區(qū)分對商事主體、商事法律行為與民事主體、民事法律