【文章內(nèi)容簡介】 沒有正職時，是常務(wù)副職，沒有常務(wù)副職時，是主管行政工作的副職。 ? 企業(yè)法定代表人的權(quán)利來源于法律規(guī)定或章程規(guī)定，她的權(quán)利是職權(quán)行為，而不是授權(quán)行為。所以法定代表人簽定合同給公司造成損失，法人不能以 法定代表人為被告起訴。除非法定代表人 以權(quán)謀私，損公肥私 的情況下才會負責任。 ? 代理人由于失職而給公司造成損失的才可以承擔責任。（民法通則 66 條，第二款） ? 以前代表人士法律規(guī)定，現(xiàn)在公司章程也可以規(guī)定誰是法定代表人。 第六十六條 沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后的行為，只有經(jīng)過被代理人的追認，被代理人才承擔民事責任。未經(jīng)追認的行為，由行為人承擔民事責任。本人知道他人以本人名義實施民事行為而不作否認表示的，視為同意。 代理人不履行職責而給被代理人造成損害的，應當承擔民事責任。 08 李仁玉民法強化班授課講義第 頁，共 68 頁 12 代理人和第三人串通，損害被代理人的利益的，由代理人和第三人負連帶責任。 第三人知道行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)已終止還與行為人實施民事行為給他人造成損害的，由第三人和行為人負連帶責任。 法人的分支機構(gòu)： ? 有營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)。一般來說，分廠，分公司，分店，支行，中心支行肯定有營業(yè)執(zhí)照的。說明是 有締約能力 。以自己的名義簽約時有效的。 ? 分支機構(gòu)的訴訟能力。自己能作為原告和被告。如果 銀行 和 保險 的某一支行成為被告，法院是不能追加總行，總公司為被告的。訴其他的企業(yè)法人的分支 機構(gòu)法院則可以追加企業(yè)法人為共同被告。 ? 分支機構(gòu)沒有獨立的責任能力，由法人承擔責任。分支機構(gòu)的財產(chǎn)是法人的。執(zhí)行時，首先執(zhí)行分支機構(gòu)的財產(chǎn)，不足部分再執(zhí)行法人的其他財產(chǎn)。分支機構(gòu)與法人之間不是平等主體的關(guān)系，是整體與部分的關(guān)系。 ? 沒有營業(yè)執(zhí)照的分支機構(gòu)由法人參加訴訟，由法人承擔責任。一般表現(xiàn)為，法人的辦事處。 法人的設(shè)立： （ 1）企業(yè)法人一定要登記，企業(yè)法人的成立時間為營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日； 機關(guān)法人不需要登記；單位法人中有的需要，有的不需要（民主黨派不需要） （ 2）法人設(shè)立過程中的債權(quán)債務(wù) ：如果法人成立了，成立后的法人承擔，如果沒有成立，由發(fā)起人承擔，為共同被告，發(fā)起人承擔無限連帶責任。 法人的變更： （ 1）法人的合并分立：重要事項的變更：組織形式的變更：以前只能由有限責任公司變更為股份有限公司，現(xiàn)在可以雙向變更。 （ 2）企業(yè)變更的債權(quán)債務(wù)。企業(yè)在分立合并中的債權(quán)債務(wù)，債權(quán)人和債務(wù)人達成協(xié)議的依照協(xié)議。沒有經(jīng)過債權(quán)人同意的，分立后的法人對債務(wù)負連帶責任。（內(nèi)部約定，對外無效，對內(nèi)有追償權(quán)） （ 3）企業(yè)法人的終止。原因是解散，破產(chǎn)，撤銷。法人的終止都要清算。 A、 清算法人 還有權(quán)力能力和 行為能力，他們的權(quán)利能力和行為能力在企業(yè)法人注銷之日終止。但是他們的行為能力受限制，只能進行與清算目的相關(guān)的行為。 B、清算成立 清算組 ，清算組的地位如何？是不是獨立的民事主體？不是，清算組是清算法人的代表機關(guān)和執(zhí)行機關(guān)，在清算問題上代表清算法人。 C、 清算組在訴訟中的地位？清算組在訴訟中可以以自己的名義參加訴訟，但那是當事人的地位。訴訟地位與民事主體的地位是不一樣的 ，民事主體是從權(quán)力能力，行為能力角度考慮的，訴訟主體有時候考慮訴訟的方便性，是從訴訟的方便性考慮的，所以兩者是有區(qū)別的。 08 李仁玉民法強化班授課講義第 頁，共 68 頁 13 企業(yè)法人的 登記： 設(shè)立登記，生效要件（登記后以企業(yè)法人承擔民事責任，登記前（指失敗的等級）以發(fā)起人承擔無限連帶責任）； 變更登記，注銷登記。是對抗要件。不辦理登記不能對抗第三人。如果一個企業(yè)沒有辦理注銷登記而解散，而他又沒有第三人的話，這個企業(yè) “消滅 ”。 甲原來是公司的董事長，后來換成乙，沒有登記，如果甲仍然以 A 公司的名義與 B 公司簽合同，則合同對 A 公司發(fā)生效力。這就是不登記不能對抗第三人。 如果變更董事長的事項 A 公司登記了， B 公司不知道，則合同對 A 公司不發(fā)生效力。 注意：不是表見代理。表見代理需要有 A 公司的公章。現(xiàn)在 A 以 A 公司董事長身份簽的合同，不能認定使表見代理。登記后就產(chǎn)生了公示效力。 登記使公司的任命具有對抗效力。即使不登記，任命在公司內(nèi)部仍然有效。 08 李仁玉民法筆記（配合 08 三校民法強化課程） (5) 第四章 物 權(quán)（基本概念） 什么事民法上的物：需要把握三點 ? 一定是人體之外 ? 一定要求具有使用價值和交換價值 ? 一定能夠?qū)嶋H控制 ? 商標專利不是民法上的物，是智力成果。智力成果是知識產(chǎn)權(quán)上的課題，不是物權(quán)上的課題。 ? 商標標識是民法上的物。專利產(chǎn)品是民法上的物。 ? 安轉(zhuǎn)在人體內(nèi)的心臟起搏器，人體上的假肢也不是民法上的物。成為人體的有機組成部分就不是物的問題，而是人的問題。 動產(chǎn)與不動產(chǎn)（看登記與否） 平移狀態(tài)下的房屋是不動產(chǎn)，田里生產(chǎn)著的莊稼是動產(chǎn) (因為不需要登記 )，生長著的樹木是不動產(chǎn) (林權(quán)證 )。 土地使用權(quán)是權(quán)利 (動產(chǎn) ,不動產(chǎn)是權(quán)利的載體 ) 主物與從物 如何判斷？ ? 主物和從物在物理上彼此分離 ,獨立。 ? 從物是 永久的 配合主物發(fā)揮作用的。（電視機和遙控器是主從物，筷子和碗不是主從物，汽車和汽車上的輪胎不是，而與備 胎是主從物關(guān)系） 主物從物的法律意義？ 08 李仁玉民法強化班授課講義第 頁，共 68 頁 14 ：歸屬的問題，主物屬于誰，如果沒有相反的證據(jù)的話，從物就屬于誰。 2 .移轉(zhuǎn)的問題，沒有特別約定，主物所有權(quán)轉(zhuǎn)移，從物所有權(quán)也轉(zhuǎn)移。 ，沒有特別約定 ,擔保物權(quán)的主物效力及于從物 ?4 債權(quán)法上的效力：沒有特別約定 ,解除主物合同的效力，及于從物合同。 原物與孳息的問題 孳息： 法定孳息：利息，租金，承包金，中獎獎金（射幸孳息）。 自然孳息： ? 如何判斷是不是自然孳息？一定要與原物分離，沒有分離， 不是孳息。 ? 原物與孳息一定 在彼此關(guān)系中才存在 ，離開原物，就無所謂是原物也無所謂是孳息。 (母雞和母雞下的蛋 VS 小張拿雞蛋去賣說是賣母雞的 “孳息 ”是不正確的提法 ) ? 孳息區(qū)別于其他的問題： ? 空調(diào)和空調(diào)放出的冷氣？這不是原物與孳息的問題，這是功能問題。 ? 雞蛋和雞蛋孵出的小雞，是轉(zhuǎn)化物的問題。 ? 農(nóng)民收獲的土地上的糧食，是勞動生產(chǎn)物的問題。（是兩種原始取得的方式） 孳息的意義：是孳息歸屬的問題。 一 當事人有約定的依照約定。（效力最高，可改變法律的規(guī)定。） 二法律有規(guī) 定的依法律規(guī)定。（ 合同法第一百六十三條 標的物在 交付之前 產(chǎn)生的孳息，歸出賣人所有， 交付之后 產(chǎn)生的孳息，歸買受人所有 這使用于所有權(quán)保留的情況下） 這種規(guī)定在所有權(quán)保留的情況下有意義。（買房沒過戶，租金歸買受人） 在所有權(quán)和用益物權(quán)相分離的情況下，孳息所有權(quán)歸用益物權(quán)人。 物權(quán)法的明確規(guī)定 例：土地承包的情況下，土地承包戶享有土地承包經(jīng)營權(quán)，可以出租，租金就歸承包戶。 三 當事人沒有約定，法律沒有規(guī)定的，孳息歸原物所有人。 08 李仁玉民法筆記（配合 08 三校民法強化課程） (6) 第 五章 民事法律行為 民事法律事實： ? 概念：能引起民事法律關(guān)系發(fā)生變更消滅的事實。 ? 分類：分為 兩大類 ：分為行為和事件。兩者的區(qū)分點是否體現(xiàn)人的意志，體現(xiàn)人的意志的是行為，不體現(xiàn)人的意志的是事件。 一 .事件有：生，死，訴訟時效的經(jīng)過，除斥期間的經(jīng)過，意外事件， 夜游癥人的行為 等。夜游癥 人的行為給他人造成損失，可適當賠償，基于公平責任。 08 李仁玉民法強化班授課講義第 頁，共 68 頁 15 二 .行為有： 民事行為 ，也叫法律行為， 事實行為 ， 準法律行為 ， 情誼行為 （朋友請客吃飯，一般不發(fā)生民法上的后果，但是可以轉(zhuǎn)化為民事行為，如果開車來的，強行灌酒 ，發(fā)生交通事故，需要負責。） 三 .準法律行為是表意行為，但是他的法律效果不是依據(jù)表意，而是依據(jù)法律直接的規(guī)定。只有以下三種： 通知，催告，原諒。（合同法 47， 48 條） 第四十七條 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認后，該合同有效，但純獲利益的合同或者 與其年齡、智力、精神健康狀況相適應而訂立的合同，不必經(jīng)法定代理人追認。 相對人可以催告法定代理人在一個月內(nèi)予以追認。法定代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應當以通知的方式作出。 第四十八條 行為人沒有代 理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合 同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔責任。 四，事實行為，可以說是表示行為，而不能說是表意行為。表意行為的 “意 ”是，設(shè)立變更終止民事法律關(guān)系的意思。他的法律效力依據(jù)法律規(guī)定而發(fā)生。 在我國事實行為很多，先占，添附，拾得遺失物，發(fā)現(xiàn)埋藏物，無因管理，緊急避險，正當防衛(wèi)，自動行為等等。 民事行為一定是表意行為，當事人的權(quán)利義務(wù)是根據(jù)表意而發(fā)生的。合同就是最典型的表意行為，合同條款就是表意。什么是民事行為的 “意 ”，我們要把與戲言，客套話區(qū) 分開來 。 民事行為從外延上講有四個，分別是民事法律行為，無效民事行為，可變更可撤銷的民事行為，效力未定的民事行為。 (民法通則 55 條 ) 第五十五條 民事法律行為應當具備下列條件： （一）行為人具有相應的民事行為能力； （二）意思表示真實； （三）不違反法律或者社會公共利益。 (法律行為要求行為人有行為力 ,沒有行為能力也能完成事實行為 ) 意思表示 意思表示的解釋 意思表示的解釋追求的目的是探究當事人的真實意思。商行為何民事行為在解釋 上是有區(qū)別的， 對于商業(yè)行為，我們往往采用表示主意的解釋方法，因為商行為追求效率。 對于民事行為追求自愿原則，民法是以意思自治為基礎(chǔ)，往往采用意思主意的解釋方式。 意思表示的類型，分為明示的意思表示和默示的意思表示。 08 李仁玉民法強化班授課講義第 頁，共 68 頁 16 明示的意思表示有口頭的，書面的。 默示的意思表示有沉默和推定。沉默一定是法律有明確規(guī)定和當事人有約定的，才能作為意 思表示的方式，否則不發(fā)生意思表示的效力。推定一般從作為方式上推定。（注意繼承和遺贈中沉默的不同解釋） 有相對人的意思表示和無相對 人的意思表示。 有無相對人意思表示的標準是什么？是你的意思表示是不是應當向相對人為之才發(fā)生效力，而不是有無相對人。如果你的意思表示應當向相對人為之才發(fā)生效力的，就是有相對人的意思表示，如果你的意思表示無需向相對人為之，就能發(fā)生效力的，就是無相對人的意思表示。 比如說，承認，解除，抵消，撤銷，他們都是要向相對人為之，所以都是有相對人的意思表示。而遺囑，拋棄，懸賞廣告等不需要向相對人為之，就是無相對人的意思表示。 有無相對人的意思表示，意義在于，意思表示何時發(fā)生效力的問題。 有相對人的意思表示到達生效，沒有相對 人的意思表示完成生效。 遺囑是死亡生效。 如果意思表示到達，但是相對人充耳不聞，這時候，意思表示仍然發(fā)生效力。如果相對人不能聽見或不能聽懂的話，具體情況具體決定。 無相對人的意思表示，意思表示完成時就生效。 意思表示的瑕疵。 ? 欺詐 一定是故意制造虛假情況，隱瞞真實情況，構(gòu)成根本性違反。 他的構(gòu)成要件注意兩點，第一點知假買假不為欺詐，第二點如果與產(chǎn)品說明書有些不一致，但是不構(gòu)成根本性的違反，不是假冒偽劣，不能認定為欺詐（此處構(gòu)成違約）， 虛假廣告 構(gòu)成欺詐。 北京同仁堂野山參案 上海滿堂春足金 案例違約 欺詐的法定效力問題。 民法通則 58 條規(guī)定欺詐行為無效。 第五十八條 下列民事行為無效： （一）無民事行為能力人實施的； （二）限制民事行為能力人依法不能獨立實施的； （三）一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的情況下所為的； （四）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的； （五）違反法律或者社會公共利益的； （六）經(jīng)濟合同違反國家指令性計劃的； （七）以合法形式掩蓋非法目的的。 無效的民事行為，從行為開始起就沒有法律約束力。 08 李仁玉民法強化班授課講義第 頁，共 68 頁 17 合同法 52， 54 條。 第五十二條 有下列情形之一的，合同無效： （一）一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益； （二）惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益； （三）以合法形式掩蓋非法目的； （四）損害社會公共利益； （五）違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定。 第五十四條 下列合同，當事人一方（注意： 重大誤解、顯失公平 的情況下，可撤銷人是雙方，