【文章內(nèi)容簡介】 基準日所有者權(quán)益調(diào)整的結(jié)果，凡是調(diào)整后的目標公司所有者權(quán)益少于出讓方披露的該日目標公司所有者權(quán)益的，按照如下比例調(diào)整股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格：
調(diào)整后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格=預(yù)約股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格轉(zhuǎn)股基準日目標公司所有者權(quán)益減少額(預(yù)約股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格247。轉(zhuǎn)股基準日目標公司所有者權(quán)益額)。
調(diào)整后的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格為交易雙方最終確定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格。
。交易雙方以簽署書面協(xié)議的方式最終確定股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格。
。自本協(xié)議簽署后，受讓方開始稽核和査驗工作，稽核和查驗應(yīng)當在兩周內(nèi)完成。
提示
(1)關(guān)于查驗稽核人的問題，實務(wù)中有雙方共同派出專業(yè)人士組成查驗稽核組進行查驗稽核的，也有雙方共同委托中立的中介事務(wù)所進行查驗稽核的。不管由誰來進行查驗稽核，都應(yīng)當在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議或者單獨協(xié)議中加以約定，只有這樣查驗稽核的結(jié)果對雙方才有約束力。
(2)關(guān)于查驗稽核安排的時點問題。從實踐經(jīng)驗看，把查驗稽核安排在對目標公司交割前的，對受讓方不利，因為這樣出讓方會在協(xié)商中表現(xiàn)強硬，而受讓方會因急于接收目標公司而作讓步。把查驗稽核安排在對目標公司交割完成之后對受讓方比較有利，一是目標公司已經(jīng)由受讓方管理，查驗稽核更容易順利地進行，且容易發(fā)現(xiàn)隱藏的問題。二是目標公司已經(jīng)移交由受讓方管理，受讓方不急于確定價款，會在協(xié)商中更主動。
(3)在實務(wù)中除采用確定價格和上述預(yù)約價格的以外，還有采取三項資產(chǎn)(固定資產(chǎn)、土地使用權(quán)和知識產(chǎn)權(quán))固定總值(含溢價)，長期負債確定，查驗稽核流動資產(chǎn)和短期負債最終確定轉(zhuǎn)股價格的。這種方法的要領(lǐng)和做法與上述預(yù)約價格的方法差不多，就是雙方協(xié)商確定三項資產(chǎn)的總值(其中含溢價)和長期負債額不作調(diào)整，然后根據(jù)對流動資產(chǎn)和負債的查驗稽核確定目標公司的股東權(quán)益，根據(jù)確定的目標公司的股東權(quán)益和轉(zhuǎn)讓股權(quán)的比例計算得出確定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格。這種確定價格的方法與預(yù)約價格的方法一樣，都是對付披露不足的好方法。
十、股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付
本條款的功能在于確定受讓方的付款方式和付款期限，對于股權(quán)交易雙方防避并購風險均具有重要的意義。從實務(wù)中看，付款方式大致有兩種：一種稱為對等付款。一種稱為監(jiān)管賬戶付款。對等付款是指雙方權(quán)利對權(quán)利、義務(wù)對義務(wù)，其條款的內(nèi)容大致如下：
。在本協(xié)議簽署并向工商登記機關(guān)申請目標公司變更登記的各項文件、手續(xù)齊全，且已經(jīng)完成向工商登記機關(guān)申報后的XX日之內(nèi)，受讓方按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的百分之XX向出讓方支付第一批股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。
提示
如果是外資并購一般安排在并購協(xié)議經(jīng)中國政府批準生效之后，目標公司管理權(quán)交割之前。如果是采用預(yù)約價格或者三項資產(chǎn)總值減長期負債總額的，按照預(yù)約價格支付第一批付款。
。在工商登記機關(guān)核準目標公司的變更申請，目標公司取得新的營業(yè)執(zhí)照后的XX日之內(nèi)，受讓方按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的百分之XX向出讓方支付第二批股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款。
提示
如果采取預(yù)約價格的定價方法，第二批付款應(yīng)當約定在工商變更完成且雙方簽署轉(zhuǎn)讓股權(quán)計價協(xié)議后XX日之內(nèi)，受讓方向出讓方支付至股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的百分之XX。在實務(wù)中這種約定既能彌補預(yù)約價格的不足，又能使并購方在查驗稽核確定股權(quán)價格的過程中處于主動的地位。另外注意這里說的是付至股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格的百分之XX，實際是雙方新近確定的股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格乘以百分之XX，再減去第一批付款已經(jīng)支付的部分。
。在工商登記機關(guān)核準目標公司的變更申請，目標公司取得新的營業(yè)執(zhí)照，且股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格確定后的XX月之內(nèi)，受讓方完成股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的支付。
提示：從實務(wù)中看，為防避并購風險和順利取得或然負債的賠償，投資公司一定要力爭滯留一部分價款在自己的手中。
。受讓方的開戶銀行為XX，收款賬戶為XXXX。
。如果受讓方以美元向出讓方支付轉(zhuǎn)股價款，按匯出前一營業(yè)日中國人民銀行公布的美元對人民幣的買入價和賣出價的中間價折算。
。在受讓方按上述約定向出讓方支付全部股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款之前，如果依本協(xié)議關(guān)于目標公司或然負債的約定出讓方的賠償責任已經(jīng)發(fā)生，或者依本協(xié)議關(guān)于違約責任的約定出讓方的賠償責任已經(jīng)發(fā)生，受讓方有權(quán)從尚未支付的轉(zhuǎn)股價款中扣收，且在扣收前應(yīng)當書面通知出讓方。
。本協(xié)議項下交易過程中所發(fā)生的各種納稅義務(wù)，依照中國稅法規(guī)定由納稅義務(wù)人自行承擔。如果根據(jù)稅法的有關(guān)規(guī)定一方對另一方應(yīng)繳的稅款負有代扣代繳權(quán)利(義務(wù))的，該方將依法進行代扣代繳。
提示
(1)關(guān)于采用監(jiān)管賬戶方式付款。采用監(jiān)管賬戶付款是指在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署生效后，目標公司管理權(quán)交割前，受讓方和出讓方與委托銀行訂立監(jiān)管賬戶協(xié)議，開立雙方共同監(jiān)管的專門賬戶，受讓方按照約定將基本相當于股權(quán)轉(zhuǎn)讓價格或股權(quán)轉(zhuǎn)讓預(yù)約價格的款項存入監(jiān)管賬戶。在有關(guān)協(xié)議中約定受讓方存入賬戶的金額、幣種、前提條件或期限、受讓方主動放款的條件和期限、出讓方向銀行請求付款的條件、銀行決定放款的條件和期限等。這種安排首先起到一種交易能力對等明示的作用，出讓方用于交易的股權(quán)已經(jīng)向受讓方明示，受讓方也對等的將支付能力明示給出讓方。其次起到一種保證付款的作用，在交易雙方約定的付款條件成就后，即使受讓方不支付價款，在監(jiān)管賬戶的情況下，委托銀行也能根據(jù)約定向出讓方釋放款項。在實務(wù)中采用監(jiān)管賬戶的，多在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的價款支付條款中概括地說明這種付款方式的基本原則以及定向委托的銀行、委托銀行的費用、存款利息的歸屬等問題，然后指引到具體的監(jiān)管賬戶協(xié)議，并將出讓方、受讓方、委托銀行簽署的監(jiān)管賬戶協(xié)議作為股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的附件。
(2)還有一種付款方法就是銀行信用付款。這種方式就是由股權(quán)受讓方向出讓方提供銀行信用。實務(wù)中受讓方需要尋求一家投資銀行對并購的支持，一般情況下銀行會介入并購談判，并為受讓方的并購提供貸款。在這種情況下，當股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議簽署生效后，銀行就可以為受讓方的并購提供擔保。在有銀行為受讓方提供擔保的情況下，出讓方就不會懷疑受讓方的支付能力，付款過程就變得容易得多。
十一、目標公司管理權(quán)的交割
從企業(yè)并購的實際情況看，大多數(shù)投資公司受讓目標公司股權(quán)后都成為控制目標公司的股東，因此，在實務(wù)中大多需要履行有關(guān)目標公司管理權(quán)的移交程序。從實務(wù)中看，投資公司對目標公司收益權(quán)的取得比較容易，而對管理權(quán)的取得則相對復(fù)雜得多。股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中目標公司管理權(quán)的交割條款就是為投資公司如期取得對目標公司的控制權(quán)而設(shè)的。這個條款的內(nèi)容大致包括：
。多數(shù)約定在雙方之間的股權(quán)轉(zhuǎn)讓，經(jīng)工商登記部門登記完成后的X天之內(nèi)，雙方擇定時日為目標公司管理權(quán)交割日。在目標公司管理權(quán)交割日雙方完成目標公司管理權(quán)的移交。
。至目標公司管理權(quán)交割日，目標公司原股東會、董事會、監(jiān)事會和總經(jīng)理享有的決策權(quán)、管理權(quán)、人事權(quán)以及其他一切權(quán)利停止。此前已經(jīng)作出但尚未執(zhí)行或者尚未執(zhí)行完畢的決議、決定、批示、安排等，需經(jīng)由受讓方加人后重新成立或選舉、委派的股東會、董事會、監(jiān)事會和總經(jīng)理及其他高級管理人員確認后方可執(zhí)行或繼續(xù)執(zhí)行。
、監(jiān)事和高管辭職。在目標公司管理權(quán)交割日，目標公司的經(jīng)營管理權(quán)交由受讓方委派的管理班子，目標公司的原董事長、董事、監(jiān)事主席、監(jiān)事、總經(jīng)理、副總經(jīng)理、財務(wù)負責人和其他高級管理人員向目標公司遞交從即日起辭去其在目標公司擔當職務(wù)的辭職函，并保證不向目標公司提出索賠要求。
。在目標公司管理權(quán)交割日，雙方對目標公司的賬目、檔案等進行移交，雙方共同將目標公司的原印章銷毀或移送工商管理部門，同時起用由受讓方安排刻制的目標公司新印章，更換銀行、稅務(wù)專用印章。
。在目標公司管理權(quán)移交日，雙方將對目標公司的營業(yè)執(zhí)照、稅務(wù)登記證、企業(yè)代碼證、進出口許可證，以及政府核發(fā)的生產(chǎn)許可證、資質(zhì)證書、特種經(jīng)營許可證等進行査驗和移交。
。在目標公司管理權(quán)交割日，雙方對目標公司的各銀行賬戶及存款進行査核和交割。
提示
第一、公司并購不同于債權(quán)投資和短期股權(quán)投資，是以對目標公司的控制為其基本特征的。所以在股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中一般應(yīng)當約定對目標公司管理權(quán)的交割，對目標公司管理權(quán)的交割是投資公司實現(xiàn)對目標公司控制權(quán)的前提。
第二、從公司并購的實踐看，一般不好約定目標公司管理權(quán)交割的具體時日，只能約定一個期間，比如受讓方支付第一筆股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款之后十個工作日之內(nèi)，或者目標公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商登記變更完成后五個工作日之內(nèi)，由雙方根據(jù)需要和可能在這個期間之內(nèi)擇定具體的時日。
第三、目標公司管理權(quán)交割的主要內(nèi)容包括：公司法定代表人、董事、監(jiān)事和總經(jīng)理以及財務(wù)總監(jiān)的更換及工作的交接。各種公章、專用章的更換等。在許多情況下，即使目標公司的名稱沒有變更(在有些情況下，本來應(yīng)當變更目標公司的名稱，但是受時間的限制，不得不暫時使用原名稱，待并購?fù)瓿珊笤傩凶兏?，也最好更換目標公司的各種印章，這對分清用印責任大者幫助。
十二、目標公司管理枚交割前的有關(guān)事項
為了盡早完成本協(xié)議項下的股權(quán)交易，交易雙方在此確認將盡早分別或共同完成下述事項，并遵守下述約定：
、董事會的有關(guān)決議。
、證照、文件、資料、證明等。
，具備申請目標公司股東變更的條件。
，目標公司取得新的企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照。
，與受讓方派駐的觀察員協(xié)同工作。
、董事會、管理團隊不會做出有損目標公司或不利于股權(quán)轉(zhuǎn)讓或不利于受讓方的決議、決定、契約、安排、計劃等。
，出讓方應(yīng)當立即書面通知受讓方。
。
提示
本章主要是約定在本協(xié)議簽署后至目標公司管理權(quán)交割及股權(quán)轉(zhuǎn)讓工商登記完成之間雙方應(yīng)當履行的事項和義務(wù)。這段時間有兩項重要事項需要投資公司特別加以注意：一是目標公司管理的過渡,雖然我們在協(xié)議中將目標公司管理權(quán)的交割約定在某一日完成，但是在實務(wù)中這會有一個過程，有些事項是立時完咸的，有些事項可能需要一個逐漸的過程。二是目標公司股東變更登記的完成，根據(jù)有關(guān)法律規(guī)定，只有完成工商登記的變更，受讓方對受讓股權(quán)的擁有才能得到法律上的肯定，只有完成公司法定代表人、董事會、監(jiān)事會的變更登記，投資公司才好行使對目標公司的管理權(quán)。
十三、目標公司工商登記變更
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，只有當目標公司股東變更登記及備案工作完成，才可視為股權(quán)轉(zhuǎn)讓的法律程序完成，因此，有關(guān)股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議應(yīng)當載明關(guān)于目標公司工商登記變更的有關(guān)條款。該條款的內(nèi)容大致包括：
。
。
。
。
十四、員工和競業(yè)限制
這個條款的內(nèi)容一般會包括以下各項：
。
。
。
(過渡期采取的補救措施)。
。
、退休員工的責任問題。
。
提示
在股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情況下，目標公司與員工的勞動合同繼續(xù)有效，但是有關(guān)勞動合同以外的事項以及雙方對員工的責任等應(yīng)當在本章中載明。
十五、不競爭
不競爭是出讓方對受讓方承擔的一項特殊義務(wù)。從實務(wù)中看受讓方一般都會要求出讓方承擔不競爭的義務(wù)，但出讓方能否接受則只能依談判情況而定。所謂不競爭是指股權(quán)出讓方在多長時間之內(nèi)，在多大的空間之內(nèi)，不從事、不參與從事與目標公司相同或有競爭關(guān)系的產(chǎn)品的生產(chǎn)及銷售和業(yè)務(wù)。
十六、終止交易
終止條款主要是為保護受讓方的利益所設(shè)。一般會約定在目標公司交割之前發(fā)生不可抗力、目標公司重大資產(chǎn)損失使受讓方無法實現(xiàn)本協(xié)議的目的，或者目標公司所在地法律發(fā)生變更修改使本協(xié)議項下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓成為不可能的，受讓方有權(quán)單方書面通知出讓方解除本協(xié)議終止交易。
十七、保密
保密條款主要有兩項：一項是基于對目標公司知識產(chǎn)權(quán)(特別是商業(yè)秘密的保護)，要求出讓股權(quán)一方在出讓股權(quán)后不得傳播、利用目標公司的知識產(chǎn)權(quán)。二是基于交易雙方或目標公司為上市公司的原因，受上市公司信息披露規(guī)則的要求，在披露前不得泄漏本協(xié)議的內(nèi)容及本協(xié)議項下交易的事項。
在有些情況下雙方也約定對股權(quán)變更信息披露的時間及內(nèi)容，以便作到協(xié)同披露。
十八、費用
為簽署本協(xié)議所進行的談判、協(xié)商、以及聘請中介機構(gòu)及相關(guān)事項發(fā)生的各項費用，由股權(quán)交易雙方分別承擔。
十九、違約責任
違約責任條款也是股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議的重要條款，但是在實務(wù)中應(yīng)當注意違約責任條款與因目標公司或然負債出讓方賠償責任條款的區(qū)別。前者是因出讓方對目標公司的披露不足，使目標公司遭受了交易雙方在評估目標公司計價基準日股東權(quán)益時未被考慮的負債，從而使受讓方因目標公司計價基準日股東權(quán)益的減少而遭受了損失，出讓方負擔的一種賠償責任。而后者則是因一方違反本協(xié)議時依據(jù)本協(xié)議的約定向另一方承擔的違約責任。
。本章規(guī)定的違約責任獨立于本協(xié)議第七章約定的出讓方因目標公司或然負債而對受讓方承擔的賠償責任。
：
(1)出讓方違反本協(xié)議第四章言明的承諾與保證的某一項或數(shù)項，致本協(xié)議項下的交易無效，或給受讓方造成其他損失的，賠償受讓方因此而致的全部經(jīng)濟損失。
(2)出讓方違反本協(xié)議第六章約定的披露義務(wù)的一項或數(shù)項致受讓方損失的，賠償受讓方因此而致的全部損失，但因目標公司遭受或然負債致受讓方的損失由出讓方按照本協(xié)議第七章的約定賠償。
(3)出讓方違反本協(xié)議第十二章的約定給受讓方造成損失的，賠償受讓方因此而致的全部損失。
(4)出讓方違反本協(xié)議其他條款約定給受讓方造成損失的，由受讓方依據(jù)公平合理的原則進行賠償。
(5)構(gòu)成出讓方的XX位股權(quán)出讓人，對本協(xié)議項下出讓方的違約責任承擔無限連帶賠償責任(如果出讓方由數(shù)人構(gòu)成適用本款)。
提示
如果出讓方是自然人，最好比照或然負債的賠償責任要求各出讓人承擔連帶賠償責任，同時要求出讓方尋求一家有能力的法人對其違約責任承擔無限連帶責任。
：
(1)受讓方違反本協(xié)議第五章承諾與保證的一項或數(shù)項，致本協(xié)議項下的交易無效，或給出讓方造成其他損失的，賠償出讓方因此而致的全部經(jīng)濟損失。
(2)受讓方不按本協(xié)議第十章的約定支付股權(quán)轉(zhuǎn)讓價款的，按欠付金額的日萬分之X計向出讓方支付違約金。
(3)受讓方違反本協(xié)議其他條款的約定給出讓方造成經(jīng)濟損失的，由受讓方依據(jù)公平合理的原則賠償出讓方的損失。
(4)出讓方對受讓方違約責任的追索享有連帶請求權(quán)。
二十、適用法律
、生效、解釋、履行、爭議的解決均適用中國法律。但本協(xié)議有明文約定且該規(guī)定不違反中國法律的從其約定。
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